有關(guān)土地市場(chǎng)構(gòu)建國(guó)家民事主體制度的思考(存儲(chǔ)版)
【正文】 為國(guó)有土地，又以市場(chǎng)行為出讓給城市工商業(yè)組織，之所以低價(jià)征收和高價(jià)出讓的巨大差額成為政府GDP增長(zhǎng)的政績(jī)，就緣自于從征收土地的行政行為向出地土地的民事行為轉(zhuǎn)換時(shí)有了行政主體兼民事主體的自由選擇。國(guó)有資產(chǎn)管理部門為民事主體，這就讓國(guó)有土地資產(chǎn)與國(guó)有經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)以相同身份，從機(jī)制上保障了國(guó)有財(cái)產(chǎn)權(quán)的獨(dú)立運(yùn)行。特權(quán)主體能順利地在相關(guān)產(chǎn)品市場(chǎng)或相關(guān)地域市場(chǎng)占有相當(dāng)大的市場(chǎng)份額，處于控制市場(chǎng)供應(yīng)的支配地位。地方政府為本地區(qū)的利益和政績(jī)不但與中央政府討價(jià)還價(jià)，還在于現(xiàn)行法律機(jī)制下利用政府權(quán)力的非市場(chǎng)手段擠占私人利益，因而與民爭(zhēng)利。 二、民事主體缺位是統(tǒng)一建設(shè)用地市場(chǎng)的進(jìn)入障礙從這些規(guī)定來看，出讓國(guó)有土地的“招拍掛”方式以及出讓合同的形式，都屬于民事的范圍，是市場(chǎng)交易的一般內(nèi)容。《土地管理法》強(qiáng)調(diào)了由“國(guó)務(wù)院土地行政主管部門”負(fù)責(zé)監(jiān)管，那么，明確的行政主體不可能附帶或兼具平等的民事性質(zhì)，也無法推斷出民事主體身份。首先，部門的監(jiān)管職能不是來自于代表者的授權(quán)?？墒?，從土地所有權(quán)享有主體過度到代表行使主體，并沒有明確兩者的民事主體身份。但是，現(xiàn)行國(guó)家所有權(quán)制度中的國(guó)家所有權(quán)主體相當(dāng)模糊，尤其是在國(guó)家土地所有權(quán)的歸屬和利用方面，更是所有權(quán)主體被政治主體所淹沒。關(guān)鍵詞：土地市場(chǎng)；國(guó)家民事主體；物權(quán)摘要：法律規(guī)定國(guó)務(wù)院代表國(guó)家行使土地所有權(quán)，但國(guó)務(wù)院不能實(shí)際履行代表行為，又沒有轉(zhuǎn)委托于其他主體而致使所有權(quán)行使主體缺位。其次，監(jiān)管部門行使的是權(quán)力而不是權(quán)利。由行政主體為出讓人的“招拍掛”方式，根本沒有填補(bǔ)國(guó)有土地行使主體的缺位，倒是行政主體使用民事方式造成了主體錯(cuò)位。 由負(fù)責(zé)行政監(jiān)管的行政主體“提著”國(guó)有土地到市場(chǎng)上出讓，因行政機(jī)關(guān)對(duì)市場(chǎng)需求信息和價(jià)格信號(hào)反映遲滯，不可能根據(jù)變化的市場(chǎng)狀況和價(jià)格導(dǎo)向決定資源的配置。法律和規(guī)章規(guī)定政府所屬的土地行政主管部門以出讓人的資格分配土地，則地方政府自然有了命令所屬部門行使土地交易權(quán)的法律依據(jù)，似乎強(qiáng)制性出讓土地具有“依法行政”的外殼；地方政府出讓土地，雖然在微觀運(yùn)作上不需要關(guān)注理性經(jīng)濟(jì)人的利益最大化，但在宏觀的整體區(qū)域范圍內(nèi)，地方政府又是作為一個(gè)理性經(jīng)濟(jì)人積極投身于市場(chǎng)中追逐利益，出現(xiàn)了以地方區(qū)域?yàn)楦?jìng)爭(zhēng)主體的政府間競(jìng)爭(zhēng)。政府壟斷了城市建設(shè)用地使用權(quán)的全部客體，必然成為土地市場(chǎng)的進(jìn)入壁壘。雙向失靈發(fā)生在合法便很不合理的法律“保護(hù)”下，因此，不能依靠《反壟斷法》來治理：因?yàn)槭袌?chǎng)失靈是地方政府為了區(qū)域利益的非市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)而出現(xiàn)的，很難用自身力量反對(duì)自己；因?yàn)槭袌?chǎng)失靈與政府失靈同時(shí)存在且相互演進(jìn)，很難由政府彌補(bǔ)市場(chǎng)失靈；因?yàn)椤斗磯艛喾ā分灰?guī)定了“濫用行政權(quán)力排除、限制競(jìng)爭(zhēng)”，沒有直接將“行政機(jī)關(guān)壟斷”列入調(diào)整范圍。既然是并列存在，就不能由政府同時(shí)行使權(quán)力和權(quán)利，必須在不同的時(shí)間和空間里根據(jù)不同對(duì)象，要么行使公權(quán)力，要么行使私權(quán)利。靜態(tài)歸屬權(quán)是一種排他性直接支配的自由權(quán)，公權(quán)力不能干預(yù)土
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