【正文】 因此，有必要在行政處罰或者處理決定的現(xiàn)場，由有關(guān)人員對事件發(fā)生的過程制作現(xiàn)場筆錄。第二，現(xiàn)場筆錄制作的地點是案件發(fā)生現(xiàn)場。但事實上，二者還是有區(qū)別的：(1)二者的制作主體不同。域外證據(jù)主要指在我國領(lǐng)域外形成的證據(jù)。外文證據(jù)主要指外文書證、外文視聽資料等由外國語言文字形成的證據(jù)。但現(xiàn)實中，一些辦案人員因怕麻煩或?qū)H法掌握不多等原因，往往忽視了對域外證據(jù)的審查，只要當(dāng)事人拿來授權(quán)委托書就給辦理。在不經(jīng)過聽證程序的行政處罰中，質(zhì)證這個環(huán)節(jié)實際就被省略了，調(diào)查取證后直接進入了認(rèn)證階段，質(zhì)證是聽證程序的核心。在聽證的質(zhì)證過程中，對與案件沒有關(guān)聯(lián)的證據(jù)材料，應(yīng)予排除并說明理由。但就法理以及規(guī)定聽證程序的本意而言，未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)不應(yīng)該作為定案的證據(jù)。第二，聽證后重新收集的證據(jù)是否應(yīng)當(dāng)再行聽證。查辦案件和考古工作有許多類似的地方，都是探究過去的真相，都要靠證據(jù)說話。最高人民法院《關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第58條規(guī)定：“以違反法律禁止性規(guī)定或者侵犯他人合法權(quán)益的方法取得的證據(jù)，不能作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)。這一規(guī)定實際包含兩層含義：一是以偷拍、偷錄、竊 聽等手段獲取侵害他人合法權(quán)益的證據(jù)不能作為定案的證據(jù)，屬于非法證據(jù)；二是以偷拍、偷錄、竊 聽等手段獲取的證據(jù)材料，只要不侵害他人合法權(quán)益，屬于合法證據(jù)，能用作定案依據(jù)。工商機關(guān)根據(jù)偷拍的證據(jù)對王某進行了處罰。就裝成大客戶與對方討價還價，在談妥價格、數(shù)量和交易時間后，公安局遂派便衣警察隱伏在交易地點，嫌疑人帶著大量淫穢光盤來交易時，被便衣警察當(dāng)場抓獲。與非法證據(jù)排除規(guī)則相關(guān)的一個問題是：如果我們收集到的內(nèi)容真實的非法證據(jù)被排除后，是否會導(dǎo)致行政賠償？如果該證據(jù)是案件的關(guān)鍵證據(jù)切不能重新取得的話，最直接的后果是案件被撤銷或者在復(fù)議、訴訟中被確認(rèn)違法。當(dāng)時的總統(tǒng)克林頓離開橢圓形辦公室，與秘書們一起坐在秘書室的電視機前。辛普森出生于一個貧寒的黑人家庭，憑著天賦和不懈的努力，終于成為60、70年代美國最杰出的橄欖球運動員，他的發(fā)跡過程是一個典型的“美國夢”的再現(xiàn)，辛普森因而成為廣大公眾、尤其是黑人青年心目中的英雄和偶像。這是一個形象的比喻：任何人發(fā)現(xiàn)自己的面碗里有一只臭蟲時，他絕不會再去尋找第二只，而是徑直倒掉整碗面條?！庇幸晃幻绹蓭熢u論說，我不愿意看到罪犯逍遙法外，但我更不愿意看到警察濫用職權(quán)；與放縱警察濫用職權(quán)的危害向比，放縱一個殺人犯的危害微不足道。（六）需要補強的證據(jù)需要補強的證據(jù)是指，證據(jù)本身的效力還不足以單獨作為定案根據(jù)，而必須在其他證據(jù)的印證下才能作為定案根據(jù)。（八）證據(jù)規(guī)則基礎(chǔ)上的自由心證雖然法律規(guī)定了證據(jù)排除規(guī)則、優(yōu)勢證據(jù)規(guī)則、政局補強規(guī)則，并不能完全解決證據(jù)的證明力認(rèn)定問題。辛普森被無罪釋放后，被害人家屬向法院提起了民事訴訟。證明標(biāo)準(zhǔn)就像證明活動必須跨越的高欄。三是明顯優(yōu)勢標(biāo)準(zhǔn)，既可以按照證據(jù)的效力根據(jù)具有明顯優(yōu)勢的證據(jù)來認(rèn)定案件事實。對于大多數(shù)行政強制措施的采取適用簡單優(yōu)勢證明標(biāo)準(zhǔn)，比如采取查封、扣押等措施時只需初步證明違法行為存在即可。在案件研究制度下，行政執(zhí)法所依據(jù)事實的認(rèn)定已經(jīng)不僅僅是某個人的判斷和認(rèn)定，而是一種多主體的判斷認(rèn)定。五是行政救濟制度。案例分析：九、作證特權(quán)作證特權(quán)，也稱證人作證特免權(quán)，是指在法定情形下，特定公民享有的拒絕作證或制止他人作證的權(quán)利。但最后，迫于公安機關(guān)的壓力，報社和記者最終同意作證，向公安機關(guān)提供了其采訪過的“小姐”的身份及有關(guān)情況，公安機關(guān)據(jù)此偵破了案件。我國《律師法》規(guī)定：“律師應(yīng)當(dāng)保守在執(zhí)業(yè)活動中知悉的國家秘密和當(dāng)事人的商業(yè)秘密，不得泄露當(dāng)事人的隱私。例如，我們要求排除普通證人在耳聞目睹之外的主觀意見，讓其客觀陳述，目的是為了揭示真相。當(dāng)我們維護一項社會正義的時候，還應(yīng)考慮這同時會不會造成另一種不公正。由于個人的學(xué)識有限，難免有錯誤和疏漏之處，還請大家多多批評和海涵。以上就是我們這一天要講的主要內(nèi)容。按照證據(jù)規(guī)則運行，執(zhí)法工作就相當(dāng)于一場“障礙賽跑”，由此所得出的事實只能是一種“相對事實”、“法律事實”。理論界現(xiàn)在關(guān)于建立作證特免權(quán)制度的呼聲越來越大，相信不久的將來，我們會有更多的人可以信任。但是，律師在我國享有一定的作證特免權(quán)。迫于輿論壓力，公安機關(guān)要求報社提供記者的真實身份，并要求該記者向公安機關(guān)作證。比如，盡管爭議很大，一些法院和行政機關(guān)開始嘗試用計算機軟件來對案件進行定性量罰。四是說明理由制度。實現(xiàn)證明標(biāo)準(zhǔn)的客觀化，是證明標(biāo)準(zhǔn)從主觀走向可觀，是證明標(biāo)準(zhǔn)具有可控性，需要借助一系列的制度和程序來實現(xiàn)。大多數(shù)的行政案件應(yīng)該采用明顯優(yōu)勢證明標(biāo)準(zhǔn)，因為行政機關(guān)具有強制力，處于支配和主導(dǎo)地位，理應(yīng)取得較多的證據(jù)，同時為了提高行政效率，避免在一些細枝末節(jié)上耗費太多精力，采取明顯優(yōu)勢證明標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)該是個合理的選擇。排除合理懷疑標(biāo)準(zhǔn)也是一個很高的標(biāo)準(zhǔn)，刑法一般都采納這種標(biāo)準(zhǔn)，可以從三個方面來把握，即完備性、一致性和唯一性。由辛普森案兩次判決的不同結(jié)果，我們可以看到證明標(biāo)準(zhǔn)對案件處理結(jié)果的重要影響。鑒于這種實際，在證據(jù)規(guī)則基礎(chǔ)上的自由心證思路得到普遍的采用。除應(yīng)予排除的證據(jù)和需要補強的證據(jù)以外的證據(jù)，原則上均屬于可以單獨作為定案根據(jù)的證據(jù)。應(yīng)當(dāng)注意，該條規(guī)定不是絕對的，個別情況應(yīng)當(dāng)實事求是地認(rèn)定。這可能是一起最典型的非法證據(jù)排除案例，幾乎所有的人，包括辛普森案的主審法官，都認(rèn)為辛普森是兇手，但因為警方取證瑕疵，導(dǎo)致證據(jù)不足，最終使辛普森無罪釋放。正是這雙襪子，最終被辛普森的“夢幻律師團”證明為實驗室里的產(chǎn)物，是偽造的。1992年 3月尼科爾與辛普森離婚。有人說，在判決宣布的前后幾分鐘，美國的運轉(zhuǎn)陷入停頓狀態(tài)。因此，在行政程序中應(yīng)當(dāng)排除通過暴力、脅迫手段收集證據(jù)的證明力。以利誘、欺詐手段收集證據(jù)常稱為“誘惑偵查”。執(zhí)法人員懷疑王某將假冒服裝藏匿他處，伺機兜售。當(dāng)然，什么程度算“嚴(yán)重違反法定程序”存在一個自由裁量問題。關(guān)聯(lián)性是首當(dāng)其沖應(yīng)當(dāng)解決的問題，只有與特定案件具有關(guān)聯(lián)性的材料才能成為該案的證據(jù)；合法性是對具有關(guān)聯(lián)性的證據(jù)材料的價值判斷，其目的是排除非法證據(jù)，也即即使內(nèi)容真實、完全可以證明案件事實的證據(jù)，只要其不合法，也不應(yīng)作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)，因而在確定具有關(guān)聯(lián)性之后，就要認(rèn)定其合法性，然后再進入真實性的認(rèn)定階段。（一）證據(jù)裁判主義：客觀事實與法律事實“以事實為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩”，這是一個幾乎家喻戶曉的口號，這句話本無可厚非，但過去一般都認(rèn)為，“以事實為根據(jù)”就是要求執(zhí)法人員必須以客觀存在的案件事實為依據(jù)。行政處罰聽證程序本質(zhì)上是一項行政機關(guān)內(nèi)部監(jiān)督程序，雖然在聽證中調(diào)查人員已經(jīng)將當(dāng)事人違法的事實、依據(jù)、理由和擬做出的行政處罰告訴了當(dāng)事人，但并不是最總的行政處罰決定，是為了進一步聽取當(dāng)事人的陳述、申辯。對有缺陷的鑒定結(jié)論，可以通過 補充鑒定、重新質(zhì)證或者補充質(zhì)證等方式解決。經(jīng)聽證人員準(zhǔn)許，案件調(diào)查人、當(dāng)事人及其代理人可以就證據(jù)問題相互發(fā)問，也可以向證人、鑒定人或者勘驗人發(fā)問，但發(fā)問的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與案件事實有關(guān)聯(lián)，不得采用引誘、威脅、侮辱等語言或者方式發(fā)問。對涉密證據(jù)不得公開聽證和質(zhì)證。一是“授權(quán)委托書”原件及中文譯本，二是公證書原件及中文譯本，三是中國駐該國使領(lǐng)館出具的認(rèn)證書。證明主要有四種方式：我駐港、澳機構(gòu)的證明；當(dāng)?shù)毓?lián)合會等團體的證明；我司法部委托的港澳律師的證明；臺灣不冠以“中華民國”名義的公證機構(gòu)或民間組織的證明?，F(xiàn)場筆錄可以包含行政機關(guān)對違反行政法規(guī)當(dāng)事人進行訊問的筆錄，而勘驗筆錄不包括訊問當(dāng)事人的筆錄。有其他人在現(xiàn)場的，可由其他人簽名?，F(xiàn)場筆錄的最基本特征是其“現(xiàn)場性”、及時性，最大的效果是保真?，F(xiàn)場筆錄是行政程序和行政訴訟所特有的證據(jù)形式，這是因為，在行政機關(guān)作出的具體行政行為中，存在相當(dāng)數(shù)量的現(xiàn)場處罰或者處理決定。技術(shù)的新穎性屬技術(shù)問題，可以進行鑒定，但該技術(shù)是否構(gòu)成商業(yè)秘密屬法律問題，不能進行鑒定，只能由執(zhí)法機構(gòu)根據(jù)有關(guān)證據(jù)進行認(rèn)定。法院內(nèi)部不得設(shè)立司法鑒定機構(gòu)。在查處商業(yè)秘密侵權(quán)案件時也經(jīng)常需要運用鑒定結(jié)論作為證據(jù)。收集收集視聽資料應(yīng)當(dāng)符合下列要求：一是要調(diào)取有關(guān)資料的原始載體。筆錄如有差錯、遺漏，應(yīng)當(dāng)允許其更正或者補充。但詢問未成年時，其監(jiān)護人應(yīng)該到場。如對證人的調(diào)查筆錄。對容易腐爛、變質(zhì)的物品，在征得當(dāng)事人的同意后，可以先行處理。先行登記保存的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)加封工商行政管理機關(guān)先行登記保存封條，就地由當(dāng)事人保存。對于數(shù)量較多的物品或者不便大量保存的物品（如水）等可以采取抽樣取證的方法。（二）物證的收集與保全物證是指以物品的形狀、質(zhì)量、規(guī)格等外部特征、物質(zhì)屬性和內(nèi)在屬性證明案件事實的物品或痕跡。復(fù)制件應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“經(jīng)核對與原件無誤”，并由出具書證人簽名或者蓋章。所謂普通書證是指具有一定思想內(nèi)容，但法律不要求具備特定形式和履行特定手續(xù)的書證。處分性書證是記載一定意思表示或行為而能設(shè)定、變更或消滅某一特定法律關(guān)系的書證。書證可以根據(jù)不同角度按不同標(biāo)準(zhǔn)作以下的分類：（1）以制作書證的主體為標(biāo)準(zhǔn)進行的分類。三是要將執(zhí)法人員主動收集證據(jù)與當(dāng)事人履行舉證責(zé)任相結(jié)合，提高行政效率。就程序性事實而言，當(dāng)事人僅對部分程序性事實承擔(dān)證明責(zé)任，如申請回避，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)對回避的原因事實承擔(dān)證明責(zé)任。根據(jù)法律規(guī)定，行政機關(guān)進行推定，不需要收集推定事實是否成立的證據(jù)，可以直接根據(jù)法定的基礎(chǔ)事實依法做出行政處罰等行政行為。如果被侵權(quán)人不能提供相應(yīng)的證據(jù)，可能導(dǎo)致其合法權(quán)益得不到有效保護。一句話，當(dāng)事人只對有利于他的合法積極事實負(fù)舉證責(zé)任。比如：《廣告法》第十條規(guī)定：“廣告使用數(shù)據(jù)、統(tǒng)計資料、調(diào)查結(jié)果、文摘、引用語，應(yīng)當(dāng)真實、準(zhǔn)確，并表明出處。行為責(zé)任是提供證據(jù)證明其主張的責(zé)任，又稱為主觀的舉證責(zé)任、形式意義上的舉證責(zé)任等；結(jié)果責(zé)任又稱為敗訴風(fēng)險責(zé)任、客觀的舉證責(zé)任等，是指負(fù)有舉證責(zé)任的人在不能提供足夠的證據(jù)證明其主張的案件事實時所要承擔(dān)的不利風(fēng)險。五是根據(jù)日常生活經(jīng)驗法則推定的事實。以下五種事實可以直接認(rèn)定，不需證明：一是自然規(guī)律及定理。程序性事實，是指由行政程序法所規(guī)定的需要證明的行政處罰程序問題。在工商執(zhí)法中，當(dāng)事人證明自己行為合法的證據(jù)為反證。一股繩子或許不能承受重量，但許多股繩子合起來可能就足夠結(jié)實有力了。物證、書證、視聽資料、勘驗筆錄和現(xiàn)場筆錄的原件也是原始證據(jù)。言詞證據(jù)，也稱人證，是指以人的陳述形式表現(xiàn)證據(jù)事實的各種證據(jù)。此處的“利害關(guān)系”主要表現(xiàn)為敵視關(guān)系、友好關(guān)系、利益關(guān)系等。(3)是否具有影響證據(jù)效力的其它違法情形，即證據(jù)的取得、內(nèi)容、形式、運用等方面是否侵犯了他人的合法權(quán)益，如侵犯他人隱私權(quán)等。關(guān)聯(lián)性是證據(jù)與非證據(jù)的關(guān)鍵，無論在日常用語中還是在法律用語中，沒有關(guān)聯(lián)性的材料都不是證據(jù)。這就是一般所說的證據(jù)三性：關(guān)聯(lián)性、合法性、真實性。同時對當(dāng)事人和有關(guān)利害關(guān)系人提交證據(jù)實施較低要求，也是保障涉案人充分行使陳述申辯權(quán)的必要條件。但從現(xiàn)行的法律規(guī)定來看，人不能被物化，沒有和人身分離的肢體器官也不能被物化。我們可以設(shè)想一下，如果中年民工走上法庭，向他以前的老板索要工傷賠償?shù)脑?，中年民工的半個腳掌能成為法庭上的證據(jù)嗎？不能，法官不會認(rèn)他的這個證據(jù)，法官會要求他去做司法鑒定，用最后的法醫(yī)鑒定結(jié)論作為證據(jù)。當(dāng)我接到這次講課任務(wù)，準(zhǔn)備撰寫講稿的時候，我忽然又想起了這個故事，這時我想到的不是故事中的幽默，而是故事中中年民工、列車員和列車長、老同志對證據(jù)的不同理解。”列車長卡了殼，一時想不出什么話來應(yīng)對?！敝心耆艘桓笨喙夏槪忉屨f：“我沒有當(dāng)?shù)貞艨?，人家不給辦理殘疾證。因為證據(jù)是一個使用十分廣泛的詞，無論是在日常生活中還是在法律程序中，證據(jù)這個詞的使用都十分廣泛，而且在不同的情況下含義也不盡相同。 目錄一、證據(jù)概念二、證據(jù)分類三、證明對象四、舉證責(zé)任五、取證規(guī)則六、質(zhì)證規(guī)則七、認(rèn)證規(guī)則八、證明標(biāo)準(zhǔn)九、作證特權(quán)十、引申思考我們執(zhí)法的前提是查清事實，而查清事實的過程就是收集證據(jù)并利用其證明案件事實的過程。一、證據(jù)概念中國人學(xué)習(xí)知識有個習(xí)慣，首先從概念、定義入手。列車員打量了中年人一番，問道：“這是殘疾人票，你是殘疾人？”“我是殘疾人！”中年說道。列車長連看都沒看，不耐煩地說：“我們只認(rèn)證不認(rèn)人！有殘疾證就是殘疾人，有殘疾證才能享受殘疾人票的待遇。只有一個人沒笑，他是那個只有半個腳掌的中年人，他定定地望著眼前的這一切，不知何時，眼里噙滿了淚水，不知道是委屈，是感激，還是仇恨。日常用語中主要強調(diào)證據(jù)的關(guān)聯(lián)性。根據(jù)《行政訴訟法》和《工商行政管理機關(guān)行政處罰程序暫行規(guī)定》，工商行政處罰中的證據(jù)有七種：一是書證，二是物證，三是證人證言，四是視聽資料，五是當(dāng)事人陳述，六是鑒定結(jié)論，七是勘驗筆錄和現(xiàn)場筆錄。（二）立案調(diào)取的證據(jù)和最后定案的證據(jù)明白證據(jù)在日常用語和法律用語的區(qū)別以后，我們還需要思考一個問題，在法律程序的不同階段對證據(jù)的要求是統(tǒng)一的嗎？比如，在我們工商行政處罰程序中，當(dāng)事人和有關(guān)利害關(guān)系人提交的證據(jù)、工商機關(guān)依法調(diào)取的證據(jù)、工商機關(guān)最后定案的證據(jù)，它們是一回事嗎？對它們的要求是一樣的嗎？很明顯，它們不是一回事。比如，我們在執(zhí)法中，可以依法對一些證據(jù)采取查封、扣押等證據(jù)保全措施，但查封扣押措施必須經(jīng)過局長批準(zhǔn)，而且只能查封或扣押和違法行為有關(guān)的物品，不能查封、扣押無關(guān)的物品。我們前面已經(jīng)講過，其實不是這樣的。包括取得證據(jù)的主體合法、證據(jù)形成程序合法、證據(jù)形式和內(nèi)容合法以及證據(jù)的運用合法等要求。(2)發(fā)現(xiàn)證據(jù)時的客觀環(huán)境。比如我們要求證人只能對他看到或聽到的如實作證，不能參雜個人的主觀推斷和想象。由于實物證據(jù)和言詞證據(jù)的存在形式或者表現(xiàn)形式不同，所以對于兩者的調(diào)查方式也相應(yīng)不同；而且，由于實物證據(jù)比言詞證據(jù)更少受到人們主觀意志的影響，所以在同一個事實有多個證據(jù)證明的情況下，實物證據(jù)的證明力通常大于言詞證據(jù)。一般而言，原始證據(jù)比傳來證據(jù)的可靠程度更高、證明力更強。因此，執(zhí)法中，應(yīng)當(dāng)注重收集、提供和采用直接證據(jù)，但是也不能忽視間接證據(jù)。三、證明對象證明對象，是指為做出行政處罰需要運用去證據(jù)證明的法律事實，又稱待證事實。證據(jù)合法與否、真實與否等都是需要證明的。三是