實務關于公司章程應把握這七個法律問題(存儲版)
【正文】 的時候，要對被除名股東給予一定的公平救濟，不能是直接無償沒收。7關于法院介入公司僵局或者說調(diào)整章程適用的情形在英國的公司法中有這樣的規(guī)定，法院可以組織召開股東會或股東大會。法院認可了這個股東會決議的法律效力，支持了兩個股東的訴請。減資按照程序來講要三分之二以上表決權同意。這些形成的實踐經(jīng)驗以后可能會在司法解釋或者立法中成為立法變化的實踐基礎。小股東于是申請法院強制執(zhí)行，執(zhí)行過程中，法院去查控股股東的財產(chǎn)，發(fā)現(xiàn)根本沒有資產(chǎn)，控股股東只在這家公司里有股權，其他沒有什么財產(chǎn)可供執(zhí)行的。后來，兩個股東將公司起訴到法院，要求確認這個決議是有效的。另外，關于能不能部分主張優(yōu)先購買權，比如說我是100萬的股權轉(zhuǎn)讓，如果按照默認的規(guī)則，你要么主張優(yōu)先購買權全買，要么放棄。比如說我向公司認繳出資100萬，但是我只繳了50萬。這個規(guī)定也就當然合法的。但是這樣的解除是有條件的，就是公司必須要將除名股東的股權買回來，不能說無條件沒收。只有在公司股東根本不履行出資義務或者在履行了出資義務后又抽逃出資的，這種情況下，公司可以催告股東一定期限內(nèi)完成出資，如果催告后仍然不出資，那么可以通過股東會決議將股東除名。變通的方式通常有兩種：第一個方案可以根據(jù)《公司法》第34條的規(guī)定，通過約定表決權和約定盈余分配比例的方式來實現(xiàn)。還有一個方面，就是章程修改內(nèi)容帶有針對性的或者歧視性的排除某個股東的權利的話，法院會以屬于股東濫用股東權利從而認定這樣的修改內(nèi)容無效。但是這個時候公司的董事會和總經(jīng)理都出現(xiàn)問題了，比如被抓了或者怎么樣了，于是幾個股東就召開了一次股東會，絕大多數(shù)股東也來了，作出決議，我們?nèi)蚊粋€新的總經(jīng)理，那么這樣的一個決定在法院審理過程中，被認定為無效。所以說直接規(guī)定工會主席為監(jiān)事會主席這樣的一個條款法院認為選舉不符合《公司法》規(guī)定的選舉監(jiān)事的程序，所以這樣的條款也是被法院認定為無效。理由是，監(jiān)事的選舉分為兩類，一類為職工監(jiān)事，一類為股東監(jiān)事。這個案由后來被修改成了“公司決議糾紛”。最后一個方面是聘請會計師事務所。第十三個方面是公司重大資產(chǎn)處置，法律規(guī)定公司章程可以設定重大資產(chǎn)的標準。剛開始我們就講到公司章程的效力，對公司、股東、董監(jiān)高均有約束力，因此，如果股份公司的章程對董監(jiān)高持有的本公司的股份轉(zhuǎn)讓作出其他限制的，應當遵守。第十個方面是監(jiān)事會的職工監(jiān)事比例，公司法規(guī)定不能低于三分之一，這是保證勞動者參與公司管理的權利。但是董事會上約定一票否決權，目前為止還未有進入到法院的。臺灣地區(qū)原則上按照人頭行使表決權，但是章程規(guī)定按照出資比例行使表決權的除外。但是需要說明的是，即使公司章程對轉(zhuǎn)投資和對外擔保作出了限制，但如果公司的管理者在對外擔?；蜣D(zhuǎn)投資的過程中，沒有遵循章程的這種規(guī)定，是否有效呢？一般而言，對外仍是有效的，對內(nèi)公司或者股東可以依照章程的規(guī)定來追究管理人員的責任，也就是說在效力上要做內(nèi)外區(qū)分。從這個意義上來講，公司章程的修改要比股東協(xié)議的修改寬松些，這是它們之間最核心的區(qū)別。這條是關于公司章程效力的規(guī)定。在講公司章程之前，我們先來看《公司法》的規(guī)定，《公司法》第11條規(guī)定，設立公司必須依法制定公司章程，公司章程對公司股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。甚至在股份公司中，公司章程的修改不需要全體股東三分之二以上表決權的通過，股份公司在修改章程時只需要出席股東大會的股東三分之二的以上表決權通過，不是全體股東的表決權。第三個方面是關于轉(zhuǎn)投資和對外擔保的限制，根據(jù)《公司法》第16條的規(guī)定，公司在向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保的，要依照章程的規(guī)定由董事會或者股東(大)會作出決議；并且公司章程如果對投資擔保的總額或者單項金額有限制的，公司在對外擔保和投資的過程中也需要遵守這種規(guī)定。所以說，這個就反應出了大陸和臺灣公司法的區(qū)別，大陸地區(qū)原則上是按照出資比例行使表決權，但是章程另有規(guī)定的除外。比如上海曾經(jīng)發(fā)生一起案件，法院明確支持了股東的一票否決權。第九個方面就是董事會、執(zhí)行董事和經(jīng)理的職權，法律沒有規(guī)定的，章程可以另外作出規(guī)定。另外對于股份公司，高管在任職期間內(nèi)每年可以轉(zhuǎn)讓的股份數(shù)不得超過所持股份總額的25%，并且辭職后六個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓股份。這也是一個很深刻的教訓，如果公司想排除股東的繼承，應當在章程中作出特別的規(guī)定。而且股份公司按照章程規(guī)定還可以發(fā)行不同種類的股票，比如優(yōu)先股等等。2公司章程條款的效力在實踐中，公司章程的一些條款的效力該怎么來認定呢？在之前，最高人民法院關于民事案由的規(guī)定有這樣一個案由：公司章程或章程條款撤銷糾紛。這種兼任的條款在實
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