【正文】 提供其 12年來(lái)的考勤記錄，以證實(shí)其加班時(shí)間，但是該公司代理人稱公司只保留一年的考勤記錄，其余的已經(jīng)銷毀。法官在庭上表示，以全額工資收入計(jì)算方符合國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)。請(qǐng)問(wèn)服裝廠的這些做法是否正確？ 89 勞動(dòng)法對(duì)加班規(guī)定之加班限制的例外 ? 第 42條 加班特別規(guī)定，不受時(shí)數(shù)、程序限制 —— 發(fā)生自然災(zāi)害、事故或因其他原因， 威脅勞動(dòng)者生命健康和財(cái)產(chǎn)安全， 須緊急處理的。朱某接到該處分決定后表示不服，認(rèn)為企業(yè)組織職工加班加點(diǎn)進(jìn)行搶修未與工會(huì)和勞動(dòng)者協(xié)商，屬于企業(yè)擅自決定加班加點(diǎn)，因而廠方對(duì)其作出警告處分和扣除當(dāng)月獎(jiǎng)金的決定是錯(cuò)誤的。請(qǐng)思考如下問(wèn)題： 勞動(dòng)定額如何確定？ 為完成定額是否存在加班費(fèi)？ 95 《 勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法 》 與加班有關(guān)的規(guī)定之一 ? 第 6條 發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議，當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。金某隨后到仲裁申訴。鄧某被辭退后，于 2022年 3月 27日提起仲裁，要求公司支付鄧某工作期間 (4年多 )所有休息日和法定休假日的加班費(fèi)共 17175元。 100 《 勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法 》 與加班有關(guān)的規(guī)定之三 ? 第 47條 下列勞動(dòng)爭(zhēng)議，除本法另有規(guī)定的外，仲裁裁決為終局裁決，裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力： (1)追索 勞動(dòng)報(bào)酬 、工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金，不超過(guò)當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)十二個(gè)月金額的爭(zhēng)議； (2)因執(zhí)行國(guó)家的勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)在 工作時(shí)間 、休息休假、社會(huì)保險(xiǎn)等方面發(fā)生的爭(zhēng)議。 104 案例 徐師傅系某公司食堂的廚師，在單位工作了 4年。 不定時(shí)工時(shí)： 實(shí)行不定時(shí)工時(shí)制度的勞動(dòng)者， 不執(zhí)行上述規(guī)定 。請(qǐng)問(wèn)，公司的說(shuō)法是否正確？ 110 工時(shí)與加班的關(guān)系一覽表 種類 區(qū)別 標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制 不定時(shí)工時(shí)制 綜合計(jì)算工時(shí)制 范圍 一般勞動(dòng)者 特定的三類人員 特定的三類人員 內(nèi)容 8小時(shí) /天 40小時(shí) /周 無(wú)固定時(shí)間要求 一個(gè)周期內(nèi)平均 8小時(shí) /天、 40小時(shí) /周 加班 工作時(shí)超過(guò)時(shí)間就是加班；休息日、節(jié)假日安排勞動(dòng)也是加班 不定時(shí)工時(shí)制不存在加班問(wèn)題 一個(gè)周期超過(guò)標(biāo)準(zhǔn)時(shí)間屬于加班；節(jié)假日安排工作也是加班。 114 三、常見加班糾紛及疑難問(wèn)題（二） ? 中層以上管理人員可以不發(fā)加班費(fèi)嗎？ ? 保安、門衛(wèi)等特殊崗位人員有無(wú)加班費(fèi)？ ? 加班可以調(diào)休而不支付加班費(fèi) ？ ? 每月支付固定支付加班費(fèi)是否可以？ ? 獎(jiǎng)金、提成、過(guò)節(jié)費(fèi)等可以代替加班費(fèi)？ ? 法定節(jié)假日加班工資按照 300%支付，含義是什么？ 115 案例一 小林是一家公司的財(cái)務(wù)人員，因年終結(jié)算，工作任務(wù)緊，經(jīng)理要求部門所有員工公休日加班，小林本計(jì)劃公休日出去玩一天，但考慮到單位統(tǒng)一要求，并且以前單位每次加班都按工資的 200%發(fā)加班費(fèi)，如果不加班，領(lǐng)導(dǎo)不高興，加班費(fèi)也領(lǐng)不到。請(qǐng)問(wèn)張某的請(qǐng)求能否獲得法律支持？ 117 三、常見加班糾紛及疑難問(wèn)題（三 ） ? 加班費(fèi)的計(jì)算基數(shù)如何確定？ ? 加班工資（日工資、小時(shí)工資）如何折算？ ? 計(jì)件工資制是否存在加班？如何計(jì)算加班費(fèi)？ ? 值班與加班是否是一回事？ ? 考勤記錄能否作為加班的證據(jù)？ ? 同事的相互證言能否加班的證據(jù)？ 118 法條鏈接一 ? 《 工資支付暫行規(guī)定 》 第 13條：實(shí)行計(jì)件工資制的，完成計(jì)件定額任務(wù)后延長(zhǎng)工作時(shí)間的： 工作日加班 — 計(jì)件單價(jià) 150% 休息日加班 — 計(jì)件單價(jià) 200%或調(diào)休 法定節(jié)假日 — 計(jì)件單價(jià) 300% 119 法條鏈接二 ? 勞社部函〔 2022〕 20號(hào) 規(guī)定： 實(shí)行計(jì)件工資形式的用人單位，要通過(guò)平等協(xié)商合理確定勞動(dòng)定額和計(jì)件單價(jià)，保證勞動(dòng)者在法定工作時(shí)間內(nèi)提供正常勞動(dòng)的前提下，應(yīng)得工資不低于當(dāng)?shù)氐淖畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)；勞動(dòng)者在完成計(jì)件定額任務(wù)后，由用人單位安排在日法定工作時(shí)間以外、休息日和法定休假節(jié)日工作的，應(yīng)分別按照不低于其本人法定工作時(shí)間計(jì)件單價(jià)的 150%、200%、 300%支付工資。趙小姐不服，申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁，請(qǐng)問(wèn)趙小姐的請(qǐng)求能否獲得支持？ 121 四、如何合法有效控制加班費(fèi) ? 正確運(yùn)用工時(shí)制度 ? 根據(jù)需要選擇工資制度 ? 合理選擇調(diào)休，安排員工休息休假 ? 建立下班統(tǒng)一打卡制度 ? 建立加班的申報(bào)、審批、考核制度 ? 工資單設(shè)計(jì)、加班費(fèi)、計(jì)算基數(shù)設(shè)計(jì) ? 妥善保管考勤和工資記錄 122 加班工資計(jì)算基數(shù)的立法動(dòng)向 ? 《 企業(yè)工資條例草案 》 提出了一個(gè)“標(biāo)準(zhǔn)工資”的概念，作為加班工資的計(jì)算基數(shù)。 《 實(shí)施辦法 》 第 18條本辦法中的“年度”是指 公歷年度 。 365天） 職工本人全年應(yīng)當(dāng)享受的年休假天數(shù) 當(dāng)年度已安排年休假天數(shù)。用人單位確因工作需要不能安排職工年休假或者跨 1個(gè)年度安排年休假的， 應(yīng)征得職工本人同意 。 365天） 職工本人全年應(yīng)當(dāng)享受的年休假天數(shù)。 125 帶薪年休假休假條件 ? 《 條例 》 第 2條 機(jī)關(guān)、團(tuán)體、企業(yè)、事業(yè)單位、民辦非企業(yè)單位、有雇工的個(gè)體工商戶等單位的職工連續(xù)工作 1年以上的，享受帶薪年休假。公司認(rèn)為其建立有嚴(yán)格的加班審批制度，只有經(jīng)過(guò)公司同意并辦理相應(yīng)的手續(xù)后，員工的加班才能被認(rèn)可。張某等加班職工提出應(yīng)當(dāng)支付 300%的加班工資，該公司人力資源部經(jīng)理只同意給加班職工安排補(bǔ)休，不同意支付加班工資。” 三個(gè)月后這筆訂單完成，員工要求加班工資，公司以已宣布實(shí)行綜合計(jì)算工時(shí)制，接下來(lái)給員工放假為由，不同意支付加班費(fèi)，請(qǐng)問(wèn)公司是否需要支付加班費(fèi)？ 112 三、常見加班糾紛及疑難問(wèn)題（一） ? 自愿加班是否屬于加班？ ? 工作帶回家屬于加班嗎？ ? 雙休日出差及外派人員雙休日是否屬于加班？ ? 周六培訓(xùn)開會(huì)是否屬于加班？ ? 一周工作六天是加班嗎？ ? 婦女節(jié)、青年節(jié)安排員工工作是加班嗎？ 113 法條鏈接 勞動(dòng)和社會(huì)保障部辦公廳在 《 關(guān)于部分公民放假有關(guān)工資問(wèn)題的函 》 （勞社廳函［ 2022］ 18號(hào)）中規(guī)定，部分公民放假的節(jié)日期間，用人單位安排職工工作，按照國(guó)務(wù)院 《 全國(guó)年節(jié)及紀(jì)念日放假辦法 》 (國(guó)務(wù)院令第 270號(hào) )中關(guān)于 婦女節(jié)、青年節(jié) 等部分公民放假的規(guī)定，在部分公民放假的節(jié)日期間，對(duì)參加社會(huì)或單位組織慶?；顒?dòng)和 照常工作的職工，單位應(yīng)支付工資報(bào)酬，但不支付加班工資。事后發(fā)工資時(shí)，謝某發(fā)現(xiàn)三個(gè)周末和國(guó)慶三天的加班費(fèi)沒有，便去找公司負(fù)責(zé)人問(wèn)個(gè)清楚。 106 工時(shí)規(guī)定 —— 綜合計(jì)算工時(shí)制 ?《 勞動(dòng)部關(guān)于企業(yè)實(shí)行不定時(shí)工作制和綜合計(jì)算工時(shí)工作制的審批辦法 》 第 5條：實(shí)行綜合計(jì)算工時(shí)工作制的對(duì)象： —— 交通、鐵路、郵電、水運(yùn)、航空、漁業(yè)等行業(yè)中因工作性質(zhì)特殊，需連續(xù)作業(yè)的職工； —— 地質(zhì)及資源勘探、建筑、制鹽、制糖、旅游等受季節(jié)和自然條件限制的行業(yè)的部分職工； —— 其他適合實(shí)行綜合計(jì)算工時(shí)工作制的職工。 ?《 勞動(dòng)部關(guān)于職工工作時(shí)間有關(guān)問(wèn)題的復(fù)函 》 ： …… 應(yīng)保證勞動(dòng)者每天工作不超過(guò) 8小時(shí)、每周工作不超過(guò) 40小時(shí)、每周至少休息一天。 99 法條鏈接 2022年 《 最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋（二） 》 第 1條：人民法院審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件，對(duì)下列情形，視為勞動(dòng)法第八十二條規(guī)定的“勞動(dòng)爭(zhēng)議發(fā)生之日”： （一）在 勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間 產(chǎn)生的支付工資爭(zhēng)議，用人單位能夠證明已經(jīng) 書面通知 勞動(dòng)者 拒付工資的 ， 書面通知送達(dá)之日 為勞動(dòng)爭(zhēng)議發(fā)生之日。工作期間鄧某基本上沒有享受過(guò)休息日和法定節(jié)假日 (其中只有兩年實(shí)行過(guò)每周休息一天的制度 )。因此他要求該公司支付加班費(fèi)。員工認(rèn)為，服裝廠在最近一年內(nèi)三次提高勞動(dòng)定額，變相加班，應(yīng)支付加班費(fèi)，并合理確定勞動(dòng)定額。因朱某是該車間的技術(shù)骨干而未參加搶修，致使搶修工作受到很大影響。半年后 ,職工王某、劉某感到工時(shí)長(zhǎng)，有些疲勞，提出了不再加班的請(qǐng)求。對(duì)此，電力公司表示，加班費(fèi)應(yīng)以基本工資為基數(shù)發(fā)放，即按照蔣某今年的 1834元基本 工資計(jì)算 。他表示，按照自己 12年的總工資收入和加班時(shí)間計(jì)算，應(yīng)當(dāng)支付其節(jié)假日和雙休日加班費(fèi) ，工作日延時(shí)加班費(fèi) 10萬(wàn)元。 79 《 實(shí)施條例 》 對(duì)用工單位的進(jìn)一步嚴(yán)格 ? 自設(shè)勞務(wù)派遣的明確 《 實(shí)施條例 》 第 28條 用人單位或其所屬單位 出資 或者 合伙 設(shè)立的勞務(wù)派遣單位，向 本單位 或者 所屬單位 派遣勞動(dòng)者的，屬于勞動(dòng)合同法第 67條規(guī)定的不得設(shè)立的勞務(wù)派遣單位。 76 《 勞動(dòng)合同法 》 對(duì)用工單位的嚴(yán)格 ? 適用范圍 ： 臨時(shí)性 、 輔助性 、 替代性 。請(qǐng)問(wèn)計(jì)算賠償金的工作年限應(yīng)以何時(shí)開始計(jì)算？ 案例 69 （十二）解除、終止勞動(dòng)合同的證明 ? 出具解除、終止勞動(dòng)合同證明的義務(wù) ? 解除、終止勞動(dòng)合同證明的內(nèi)容 ? 不出具解除、終止勞動(dòng)合同證明的責(zé)任 ? 出具解除、終止勞動(dòng)合同證明風(fēng)險(xiǎn)避免 70 解除、終止勞動(dòng)合同證明的義務(wù) ?《 勞動(dòng)合同法 》 第 50條 用人單位應(yīng)當(dāng)在解除或者終止勞動(dòng)合同時(shí)出具解除或者終止勞動(dòng)合同的證明。 67 賠償金與經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的關(guān)系 ?《 實(shí)施條例 》 第 27條 用人單位違反勞動(dòng)合同法的規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同的 ， 依照勞動(dòng)合同法第 87條的規(guī)定支付了賠償金的 ， 不再支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 。 《 工傷保險(xiǎn)條例 》 ５－６級(jí)的工傷職工，本人提出，與用人單位解除或者終止勞動(dòng)關(guān)系，由 用人單位 支付一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。 案例 58 . . 勞動(dòng)合同期限 假設(shè) 2022年 10月 31日，公司決定不再與小王續(xù)簽勞動(dòng)合同，那么應(yīng)該如何支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金？ 小王 小趙 小李 . . 勞動(dòng)合同期限 假設(shè)小李在 2022年 11月份不能勝任工作，經(jīng)過(guò)培訓(xùn)后還不能勝任工作，公司決定于小李解除勞動(dòng)合同，計(jì)算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金？ . . 勞動(dòng)合同期限 假設(shè)小趙在 2022年 6月不能勝任工作，經(jīng)調(diào)崗后仍不能勝任工作，計(jì)算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金時(shí)如何適用法律？ 案 例 59 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金支付情形 ? 協(xié)商解除合同時(shí)用人單位提出的（ 1） ? 員工有因解除合同的 （ 8） ? 單位非過(guò)失性解除合同的（ 3） ? 單位經(jīng)濟(jì)性裁員的（ 4） ? 勞動(dòng)合同終止的 （ 4） 單位終止固定期限勞動(dòng)合同的； 以完成一定工作任務(wù)為期限的合同任務(wù)完成終止的； 單位被依法宣告破產(chǎn)的； 用人單位被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者決定提前解散的。 第 46條 有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償： （五）除用人單位維持或者提高勞動(dòng)合同約定條件續(xù)訂勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者不同意續(xù)訂的情形外，依照本法第四十四條第一項(xiàng)規(guī)定 終止固定期限勞動(dòng)合同的 ； 實(shí)施條 例 勞動(dòng)合同 法 關(guān)聯(lián)條款 以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同還有哪些優(yōu)點(diǎn)？ 討論 47 （九） 勞動(dòng)合同解除 ? 勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同的情形 勞動(dòng)者的無(wú)因解除權(quán) 勞動(dòng)者的有因解除權(quán) ? 用人單位解除勞動(dòng)合同的情形 用人單位過(guò)失性解除勞動(dòng)合同 用人單位非過(guò)失性解除勞動(dòng)合同 用人單位經(jīng)濟(jì)性裁員 用人單位解除勞動(dòng)合同的限制及例外 48 勞動(dòng)者的無(wú)因解除權(quán) 類型 解除原因 程序 解除成本 試用期內(nèi) 無(wú)條件 提前 3天通知 單位無(wú)需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金 試用期屆滿 提前 30日書面通知 49 員工的有因解除權(quán) 類型 解除原因 解除成本 即時(shí)通知解除 單位未按照勞動(dòng)合同的約定提供勞動(dòng)條件，未提供合格的安全生產(chǎn)條件的； 單位未及時(shí)足額支付 勞動(dòng)報(bào)酬 的； 單位未依法為勞動(dòng)者繳納 社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi) 的； 單位的 規(guī)章制度 違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動(dòng)者權(quán)益的； 單位欺詐、脅迫、乘人之危，使勞動(dòng)者在違背真實(shí)意思的情況下訂立勞動(dòng)合同的； 法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 第 44條 有下列情形之一的，勞動(dòng)合同終止： (二 )勞動(dòng)者開始依法享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的； 實(shí)施條例 勞動(dòng)合同法 關(guān)聯(lián)條款 達(dá)到法定退休年齡終止勞動(dòng)合同是否需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金？ 討論 退休年齡： 《 國(guó)務(wù)院關(guān)于工人退休、退職的暫行辦法 》 (國(guó)發(fā) 〔