【正文】 法繼續(xù)履行合同。借款合同期滿后，由于甲公司經(jīng)營不善，無力償還借款本息。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。于是，乙公司向法院起訴，請求甲公司以某單位的還款來償還債務(wù)，甲公司辯稱該債權(quán)已放棄，無法清償債務(wù)。 ? 第五節(jié) 合同的變更和轉(zhuǎn)讓 ? 一、合同的變更 合 同 的 變 更 廣義的變更 ——合同法律關(guān)系 的主體、客體和內(nèi)容的變更 狹義的變更 ——合同法律關(guān)系 的客體和內(nèi)容的變更 ? 合同法中合同的變更指狹義的合同變更 ——即合同客體和內(nèi)容的變更。 ? 第十七條第一款規(guī)定保證人承擔(dān)一般保證的前提條件是債務(wù)人履行 “ 不能 ” ，緊接著，第二款明確了這種 “ 不能 ” 的內(nèi)涵 “ 一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任 ” 。 ? 雙方在協(xié)議中約定 ” 如（周某）不償還（欠款本息），由郝某清償 “ ，而 《 擔(dān)保法 》 第十七條規(guī)定保證人承擔(dān)一般保證的前提是債務(wù)人“ 不能履行 ” 債務(wù)，雙方的約定與此不符，因此不能依此項約定認(rèn)定郝某承擔(dān)的為一般保證。 ? 實務(wù)中注意： ? 在實踐中，當(dāng)事人在合同中明確約定為“ 一般保證 ” 的也予以認(rèn)定； ? 除此之外，包括當(dāng)事人明確約定 “ 保證人與債務(wù)人對債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任 ” 、沒有約定、雖然約定但不明確的均為連帶責(zé)任保證。 ——我國 《 物權(quán)法 》 第一百八十一條對浮動抵押作了明文規(guī)定： “ 經(jīng)當(dāng)事人書面協(xié)議，企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者可以將現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品抵押，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形，債權(quán)人有權(quán)就實現(xiàn)抵押權(quán)時的動產(chǎn)優(yōu)先受償。 ? 浮動抵押具有不同于固定抵押的兩個特征： ? 一是，浮動抵押設(shè)定后，抵押的財產(chǎn)不斷發(fā)生變化，直到約定或者法定的事由發(fā)生，抵押財產(chǎn)才確定。 ? 回答： ? 法院對于乙的請求不予支持，因為乙的抵押權(quán)由于沒有辦理登記，所以不得對抗不知情的善意第三人丙。 ? （一）嚴(yán)格責(zé)任原則 ? 定義：又稱無過錯責(zé)任原則，是指不論違約方主觀上是否有過錯，只要其有不履行或不完全履行合同義務(wù)的行為，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。合同對住宿的約定是：住蒙古包一個晚上，住三星級酒店三晚。根據(jù)這一原則，確定違約責(zé)任，當(dāng)事人不僅要有違約行為，而且主觀上還要有過錯。 ④客運合同： 《 合同法 》 第 303條第一款。 ? 過錯形式： 過錯有故意和過失兩種形式。 ? 因此在選擇權(quán)的使用問題上，應(yīng)取決于當(dāng)事人自身的權(quán)衡，尋求更有利于補足損失的方式進行。 ——違約責(zé)任的責(zé)任形式包括繼續(xù)履行、適用定金罰則、支付違約金和賠償損失，賠償范圍只限于直接的實際財產(chǎn)損失，不包括人身傷害賠償和精神損害賠償； ——侵權(quán)責(zé)任的責(zé)任形成包括賠償損失、停止侵害、排除妨礙、消除影響、恢復(fù)名譽、賠禮道歉。 ” 采用了 ( ) A 、無過錯責(zé)任原則 B 、過錯責(zé)任原則 C 、公平責(zé)任原則 D 、過錯推定責(zé)任原則 。 ? 違約行為違反的是當(dāng)事人約定的義務(wù)，侵權(quán)行為違反的是法律規(guī)定的義務(wù)。 ? 主張侵權(quán)責(zé)任的長處在于，當(dāng)事人不僅可以要求經(jīng)濟性的賠償，而且可以要求加害人賠禮道歉、恢復(fù)其名譽等，甚至獲得精神損害賠償； ? 其缺陷在于舉證將比較困難，當(dāng)事人的訴請不易實現(xiàn)。 ? 《 合同法 》 第 374條：保管是無償?shù)?，保管人證明自己沒有重大過失的，不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。 ②租賃合同： 《 合同法 》 第 222條。只要有違約的事實，而不論旅行社主觀上有沒有過錯，違約方就因承擔(dān)責(zé)任，除非違約方能證明違約是因為不可抗力造成才可免除自己的責(zé)任。 ? 對于違約方而言，通過舉證自己無過錯來免責(zé)是徒勞的，但可以通過證明違約行為是發(fā)生在不可抗力下獲得免責(zé)。 ? 違約責(zé)任的成立以有效合同為前提 ? 合同的相對性決定違約責(zé)任的承擔(dān)者只能是違約方，而不是合同外的第三人 ? 二、違約責(zé)任的歸責(zé)原則 ? 定義：是指合同當(dāng)事人違約時，確定其承擔(dān)民事責(zé)任的根據(jù)和標(biāo)準(zhǔn)。 ? 不同的法律對同一事項，可能會有不同規(guī)定，這就是規(guī)范競合的問題。抵押人以其全部財產(chǎn)設(shè)定浮動抵押的，只需要在登記時注明全部財產(chǎn)抵押，即對抵押財產(chǎn)作概括性描述，不必詳列抵押財產(chǎn)清單。在對法的本質(zhì)的理解上，物權(quán)法已經(jīng)進了一大步。 ? 郝某在協(xié)議中承諾承擔(dān)責(zé)任的前提是債務(wù)人周某 “ 不償還 ” 債務(wù)，雖然只是少了個 “ 能 ” 字，卻包含了客觀上的不能和主觀上的不愿意履行或不履行，與 《 擔(dān)保法 》 第十七條的規(guī)定大相徑庭，已無法明確表達(dá)對于債務(wù)人 “ 不能履行 ”債務(wù)的客觀要求，因此郝某承擔(dān)一般保證的主張不成立，根據(jù) 《 擔(dān)保法 》 第十九條的規(guī)定，郝某應(yīng)當(dāng)對該債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任保證。 ? 郝某答辯稱：根據(jù)我國 《 擔(dān)保法 》 第十七條的規(guī)定，其提供的擔(dān)保為一般保證，根據(jù)法律規(guī)定，孟某首先應(yīng)當(dāng)對周某提起訴訟并就周某的財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能清償債務(wù)后，才能夠要求自己承擔(dān)保證責(zé)任，郝某因此請求法院駁回孟某的起訴。 ? 根據(jù)合同法的規(guī)定，該轉(zhuǎn)讓必須取得乙公司的同意方可生效，否則乙公司有權(quán)不接受丙公司的供貨。 ? （ 2）本案中，甲公司放棄對某單位的債權(quán)，表面上看是處分自己權(quán)益，但實際上卻損害了乙公司的債權(quán)。甲公司到了 9月 12日無法償還乙公司的借款。 ? 2．花費的 3000元費用應(yīng)由甲公司承擔(dān)。 ? 專屬于債務(wù)人的財產(chǎn)權(quán)利：撫養(yǎng)費、人身損害賠償金、救濟金 等 ——這些財產(chǎn)權(quán)利具有很強的人身性，不得代位行使。這種權(quán)利為不安抗辯權(quán)。 ? B公司于 8月 11日給付合同定金 22萬元，并在收到 A提供的商檢、產(chǎn)地等證和河南省經(jīng)貿(mào)委的綠豆計劃外銷售批件后，于同年 8月 25日將合計金額為 A。乙公司則以甲公司未按期辦理房產(chǎn)所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記手續(xù)為由抗辯。 ? A（在 A市）與 B（在 B市）簽訂買賣合同， A是賣方，B是買方，雙方未約定履行地。甲方收貨后開箱時發(fā)現(xiàn)是交流電機，于是指責(zé)對方以假充真，要求支付 6萬元違約金并交付 10臺同型號的直流電機。第二天，王小姐的車輛就發(fā)生了事故，王小姐向保險公司理賠，保險公司稱自己已經(jīng)解除了與代理點的代理關(guān)系，因此保險合同根本不可能成立，不承擔(dān)保險責(zé)任。 ? 分析：原、被告之間訂立的摩托車買賣合同是否有效？ ? 被告 B在購買原告 A的摩托車時年僅 15歲，依據(jù) 《 民法 通則 》 第 12條之規(guī)定， “ 10周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人 ” ，因此，B屬于限制民事行為能力人。 ? 回答：馬萍有權(quán)請求撤銷購房合同。李某利用趙某的無經(jīng)驗、利用自己的優(yōu)勢而訂立合同。 ? 案例：顯失公平訂立的合同 ? 趙家中有一花瓶，系趙的祖父留下。事后，當(dāng)售貨員再次去庫房取貨時，才發(fā)現(xiàn)每部少收了 1000元。 ” ? 《 國務(wù)院關(guān)于解決城市低收入家庭住房困難的若干意見 》 指出： “ 經(jīng)濟適用住房屬于政策性住房，購房人擁有有限產(chǎn)權(quán)。 ? 案例： 2022年，胡嘉獲得了一套兩室一廳的經(jīng)濟適用房，位于當(dāng)?shù)匾凰浦袑W(xué)旁邊。 ? 后該房屋將被拆遷，原告要求確認(rèn)該房屋買賣合同無效，并要求雙方各自返還房屋和購房款。 ? 特點： ? 無效合同具有違法性， ? 無效合同自始至終無法律效力 ? 無效合同具有不可履行性 ? 無效合同的類型： （一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益； （二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益； （三）以合法形式掩蓋非法目的； （四）損害社會公共利益； （五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。根據(jù)上述案情，回答下列問題： （ 1） A公司與甲廠簽訂的合同是附條件還是附期限 ? （ 2） A與甲廠簽訂的合同在 2月 20日是否生效 ? （ 3）該租賃合同生效的時間是？ （ 4）甲廠將廠房租給某個體工商戶丙的行為是否違約 ?應(yīng)如何處理 ? ? (1) (2)該合同在 2月 20日簽訂時尚未生效， （ 3）該租賃合同生效的時間是 02年 9月底 (4)甲廠的行為構(gòu)成違約，依法應(yīng)賠償 A ? 討論： ? 甲廠在新建廠房竣工之前或之后將舊房出租給丙，都夠成違約，但乙不能要求丙將舊房退出來，只能要求甲承擔(dān)違約責(zé)任。其父訴請法院確認(rèn)該買賣無效。雙方爭議的焦點在合同條款：“ 保險車輛因全車被盜等在三個月以上，經(jīng)公安機關(guān)立案偵查 未獲者 ,保險人對其直接經(jīng)濟損失按保險金額計算賠償 。某縣工商局依法責(zé)令當(dāng)事人改正違法行為，并處罰金 3000元。 A、甲、乙之間合同成立，煤炭價格為每噸 250元 B、甲、乙之間合同成立，煤炭價格為每噸 300元 C、乙公司的意思表示屬于承諾 D、乙公司的意思表示構(gòu)成要約 ? 回答： BD ? 承諾的生效與撤回 ? 承諾的生效時間目前國際上主要有兩種規(guī)定方式，即 “ 投郵生效 ” 和 “ 達(dá)到生效 ” 。本案中， A公司于 2022年8月 3日向 B公司發(fā)出要約， B公司 8月 8日回信表示接受 A公司的要約條件，該回信 8月 11日到達(dá)。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時到達(dá)受要約人。 A公司的要約于 2022年 8月 6日到達(dá) B公司。某日，李某在乘坐王某的出租車時將一手提包遺忘在車上。 ? 如 ：拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書等是要約邀請。 ——要約應(yīng)表明經(jīng)受約人承諾，要約人即受意思表示約束。 ? （ 2）平等、公平原則 ? 第三條：合同當(dāng)事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強加給另一方。 ? 法院判決不宜單純地把 15000元理解為電影學(xué)院 “ 不變更借用人員職務(wù)或轉(zhuǎn)借 ” 的對價，它主要是聘用趙薇演出的對價，只不過此費用給了締約方電影學(xué)院。 ? 本案中的關(guān)鍵法律問題主要有三： 此合同是為己合同還是涉他合同 ? 如果將此合同理解為涉他合同中的第三人負(fù)擔(dān)合同，那么為第三人設(shè)定義務(wù)的合同是否有效 ? 如何理解合同中約定的 15000元的性質(zhì) ? ? 回答： ? 是 涉他 合同，是為第三人趙薇設(shè)定了“ 擔(dān)任演員 ” 的特定義務(wù)，時間為 3個月。 ? 為己合同是嚴(yán)格遵循合同的相對性原則，合同當(dāng)事人為自己約定并承受權(quán)利義務(wù)。 ? 擔(dān)保合同是債權(quán)人與債務(wù)人或者第三人訂立的擔(dān)保主合同債權(quán)實現(xiàn)的合同。 ? 要式合同，是指法律要求必須具備一定的形式和手續(xù)的合同。如貨物運輸合同、保管合同等 ? 區(qū)分諾成合同與實踐合同的意義，主要在于這兩者成立與生效的時間不同。 ——有償合同的債務(wù)人應(yīng)盡較高的注意義務(wù)，其責(zé)任較重，應(yīng)對故意和一切過失負(fù)責(zé)； ——而無償合同的債務(wù)人則負(fù)較輕的注意義務(wù)，僅對故意或重大過失負(fù)責(zé) ? 案例： 母親帶 1歲多的兒子到一家庭與他人搓麻將，由于孩子好動，好心的屋主臨時幫忙照看孩子。 ? 無償合同有：贈與合同、借用合同、自然人之間的借貸合同 ? 有償合同是指一方通過履行合同規(guī)定的義務(wù)而使對方取得某種利益，對方要得到該利益必須為此支付相應(yīng)代價的合同。 ? 雙務(wù)合同是指當(dāng)事人雙方互負(fù)對待給付義務(wù)的合同，一方當(dāng)事人所享有的權(quán)利即為他方當(dāng)事人所承擔(dān)的義務(wù)。第六章 合同法律制度（上） ? 第一節(jié) 合同法概述 ? 一、合同的概念和特征 （一）合同的概念和特征 合同 ——是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 如： 在借用合同中，只存在借用人按照約定使用并按期反還借用物的義務(wù)。 如： 借用人無償借用他人物品還負(fù)有正當(dāng)使用和返還的義務(wù)。 區(qū)分有償合同與無償合同的意義 ? 當(dāng)事人應(yīng)盡的注意義務(wù)與責(zé)任不同。 ? 僅有雙方當(dāng)事人的意思表示一致，還不能產(chǎn)生合同上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，必須有一方實際交付標(biāo)的物的行為，才能產(chǎn)生合同成立的法律效果。 ? 要式合同與非要式合同 ? 根據(jù)合同的成立是否需要特定的形式，可將合同分為要式合同與不要式合同。 ? 房屋買賣貸款合同與房屋抵押擔(dān)保合同 ? 主合同是債權(quán)人與債務(wù)人之間訂立的經(jīng)濟合同。 ? 區(qū)分的法律意義：明確締約目的不同；合同的效力范圍不同。 ? 電影學(xué)院辯稱： ? ——學(xué)院與亞環(huán)公司簽定合同后，校方未給趙薇安排其他的實習(xí)任務(wù)，并一直催促她去劇