【正文】 10月，甲通知乙取消委托，并要求乙交回授權(quán)委托書，乙因故未交。后甲因收取回扣被乙企業(yè)除名，但空白合同書未收回。 2021 司考真題 合同法歷年試題精解 ★★★ 1.（ .單 .13）張某是某企業(yè)的銷售人員，隨身攜帶蓋有該企業(yè)公章的空白合同書，便于對(duì)外簽約。該技術(shù)成果歸誰(shuí)享有？為什么？（ ） 【參考 答案】該技術(shù)成果歸辛公司，因?yàn)榉傻脑瓌t是誰(shuí)完成歸誰(shuí)。筆者認(rèn)為，本題題意不是十分清楚。” 【應(yīng)注意的問(wèn)題】關(guān)鍵詞是“符合要求”。承租人行使索賠權(quán)利的，出租人應(yīng)當(dāng)協(xié)助。 【解題思路和依據(jù)】《擔(dān)保法》第 19 條規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。 【應(yīng)注意的問(wèn)題】合同借款額是 300 萬(wàn)元，實(shí)際借款額是 270 萬(wàn)元，甲公司可以要求實(shí)際履行，再支付 30 萬(wàn)元。 【應(yīng)注意的問(wèn)題】簽字、蓋章是對(duì)合意的認(rèn)可，因此是外部條件。融資租賃的兩個(gè)法律關(guān)系有時(shí)體現(xiàn)在一份合同書之中，有時(shí)買賣與租賃分別簽訂合同，體現(xiàn)在兩份合同書之中。丙、丁、戊簽訂了如下合同：(1)丁銀行借給丙公司 300 萬(wàn)元，預(yù)扣 1 年的利息 30 萬(wàn)元，實(shí)際交付丙公司 270 萬(wàn)元；（ 2）戊公司承擔(dān)保證責(zé)任，但丙公司應(yīng)付給戊公司擔(dān)保費(fèi) 30 萬(wàn)元。 【考查知識(shí) 點(diǎn)】民事訴訟中的回避。調(diào)解不成或者當(dāng)事人不愿意調(diào)解的，告知甲另行起訴。 【應(yīng)注意的問(wèn)題】債權(quán)人有義務(wù)證明債務(wù)人與次債務(wù)人之間存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系，而次債務(wù)人（即債務(wù)人的債務(wù)人）不認(rèn)為債務(wù)人有怠于行使其到期債權(quán)情況的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證責(zé)任。 【考查知識(shí)點(diǎn)】代位權(quán)訴訟的合并審理。 【解題思路和依據(jù)】最高人民法院《關(guān)于適用 中華人民共和國(guó)合同法 若干問(wèn)題的解釋 （一）》第 16 條第 1 款規(guī)定：“債權(quán)人以次債務(wù)人為被告向人民法院提起代位權(quán) 訴訟，未將債務(wù)人列為第三人的，人民法院可以追加債務(wù)人為第三人。 （ .案例 .第 6 題）（本題 10 分） A 縣甲借給 B 縣乙 10 萬(wàn)元， B 縣乙借給 C 縣丙 20 萬(wàn)元，此兩項(xiàng)借款均已屆還款期限，甲急于用款，但經(jīng)調(diào)查了解乙無(wú)力還款，便多次催促乙向丙索還欠款，乙置之不理。但是賠償金不能與 6 000元的違約金合并適用。 【考查知識(shí)點(diǎn)】可得利益的賠償及違約金與賠償金的關(guān)系。 【應(yīng)注意的問(wèn)題】要求退貨是解除合同的意思表示，因此必須考慮違約是輕微違約，還是重大違約。 【考查知識(shí)點(diǎn)】買賣合同的違約責(zé)任。對(duì)于動(dòng)產(chǎn)而言，關(guān)鍵看是否交付。 【 解題思路和依據(jù)】因風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生在未交付之前，所以由工廠承擔(dān)。 【 解題思路和依據(jù)】過(guò)戶手續(xù)（登記）是出賣人應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)，而不是合同生效的條件。合同還約定，工廠晚交車 1天，扣除車款 50 元，甲晚交款 1 天，應(yīng)多交車款 50元；一方有其他違約情形，應(yīng)向?qū)Ψ街Ц哆`約金 6 000 元。 【考查知識(shí)點(diǎn)】行政訴訟法 ★★ ？為什么？（ ） 【參考答案】賠償請(qǐng)求不應(yīng)得 到支持。因此，本案應(yīng)是行政爭(zhēng)議?？h醫(yī)院曾數(shù)次書面請(qǐng)求縣郵電局開(kāi)通“ 120”急救電話，縣郵電局仍拒不開(kāi)通?？h醫(yī)院遂以縣郵電局為被告向縣人民法院提起訴訟，請(qǐng)求縣郵電局履行立即開(kāi)通“ 120”急救電話的職責(zé)，并賠償縣醫(yī)院的經(jīng)濟(jì)損失。因?yàn)橐夜九c丙公司約定了所有權(quán)保留，丙屬于無(wú)權(quán)處分。 ★★ 4．乙公司認(rèn)為丙公司拒絕付款構(gòu)成違約，決定不返還其定金，還要求其支付 36000 元的違約金，問(wèn)其主張能否得到支持 ?為什么 ?（ ） 【參考答案】不能得到支持，因?yàn)檫`約金與定金不能合并適用，只能選擇適用。（ 2）代辦托運(yùn)的地點(diǎn)，是履行地點(diǎn)，對(duì)買賣合同而言，意味著它是財(cái)產(chǎn)的交付地點(diǎn)。 【應(yīng)注意的問(wèn)題】要注意判斷甲公司通知（傳真告知）的性質(zhì)。乙公司同時(shí)于當(dāng)日傳真通知甲公司解除與甲公司簽訂的合同。 【考查知識(shí)點(diǎn)】指示交付時(shí)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移。 【解題思路和依據(jù)】《合同法》第 406 條第 1 款規(guī)定：“有償?shù)奈泻贤?，因受托人的過(guò)錯(cuò)給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕相應(yīng)的履行要求。 【 考查知識(shí)點(diǎn)】擬制交付。伏牛公司將棉花存放于鄭州北營(yíng)倉(cāng)庫(kù)，并將倉(cāng)單的復(fù)印件、發(fā)票等憑證寄回給興都公司。如果試用人乙不買（不認(rèn)可），則甲與戊成立的合同生效。這種侵權(quán)責(zé)任與物主無(wú)關(guān)，因此排除選項(xiàng) A、 C、 D。 【應(yīng)注意的問(wèn)題】 C 項(xiàng)因是共有選擇關(guān)系， D 項(xiàng)是選擇關(guān)系，故 C、 D 可以輕易排除。這里生效的意義是所有權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移，而不是簡(jiǎn)易交付。 【考查知識(shí)點(diǎn)】試用買賣風(fēng)險(xiǎn)的承擔(dān)?！逗贤ā返?42 條規(guī)定：“標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。未經(jīng)委托人同意的，行紀(jì)人補(bǔ)償其差額的，該買賣對(duì)委托人發(fā)生效力。（ 3）三木公司與九龍公司的買賣合同對(duì)行紀(jì)合同的委托人（三石公司）不具有約束力。因此選擇 C 項(xiàng)。 【解題思路和依據(jù)】《合同法》第 414 條規(guī)定：“行紀(jì)合同是行紀(jì)人以自己的名義為委托人從事貿(mào)易活動(dòng)，委托人支付報(bào)酬的合同。 【解題思路和依據(jù)】（ 1）陳某從未獲得授權(quán)，但是三木公司有理由相信其有代理權(quán)，構(gòu) 成表見(jiàn)代理。三木公司表示同意。 【解題思路和依據(jù)】在媒介居間的情況下，居間費(fèi)用是居間人為獲得報(bào)酬應(yīng)當(dāng)支出的成本，故應(yīng)選擇Ｄ項(xiàng)。無(wú)償?shù)奈泻贤蚴芡腥说墓室饣蛘咧卮筮^(guò)失給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失。（ 2）《合同法》第 400 條中規(guī)定：“受托人應(yīng)當(dāng)親自處理委托事務(wù)。保管合同一般是無(wú)償合同，但甲、乙之間、某地區(qū)之間或者某種特殊貨物保管有付費(fèi)的交易習(xí)慣，自然應(yīng)當(dāng)付費(fèi)。因此 B 項(xiàng)正確。技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。 （十九）技術(shù)合同 ★★ 1.（ 02．卷三 .多 .56）甲、乙共同完成一項(xiàng)發(fā)明，就該項(xiàng)發(fā)明的專利申請(qǐng)權(quán)所作的下列判斷中，哪些是正確的 ?（ ） A．如果甲不同意申請(qǐng)專利，乙可以自行申請(qǐng) B．如果甲放棄其專利申請(qǐng)權(quán)，乙可以單獨(dú)申請(qǐng)，但取得專利后，甲有免費(fèi)使用的權(quán)利 C．如果甲準(zhǔn)備轉(zhuǎn)讓其專利申請(qǐng)權(quán)，應(yīng)簽訂書面合同 D．如果甲準(zhǔn)備轉(zhuǎn)讓其專利申請(qǐng)權(quán)，乙在同等條件下有優(yōu)先受讓的權(quán)利 【參考答案】 BCD 【考查知識(shí)點(diǎn)】共同開(kāi)發(fā)專利申請(qǐng)權(quán)的歸屬。下列論述中正確的是：（ ） A．某甲與某丙所簽訂的合同無(wú)效，因?yàn)槟臣孜慈〉媚骋业耐? B．某甲應(yīng)當(dāng)提前３個(gè)月通知某乙房屋將要出售 C．某乙在同等條件下有權(quán)優(yōu)先于某丙購(gòu)買房屋 D．如某丙購(gòu)得了房屋，則其有權(quán)決定原甲、乙之間的房屋租憑合同是否繼續(xù)執(zhí)行 【參考答案】 BC 【考查知識(shí)點(diǎn)】租賃人的通知義務(wù)及買賣不破租賃的規(guī)則。（ 2） B 項(xiàng)錯(cuò)誤。民政部門只要未拒絕，就視為接受贈(zèng)與（承諾）。 ★★ 3.（ .單 .5)某公司在民政部門主辦的大型賑災(zāi)義演會(huì)上，當(dāng)眾宣布向民政 部門設(shè)立的救災(zāi)基金捐贈(zèng) 100萬(wàn)元。 【解題思路和依據(jù)】對(duì)希望小學(xué)的贈(zèng)與屬于社會(huì)公益性質(zhì)的贈(zèng)與。（ 3）約定時(shí)間已過(guò)，買受人仍未前往提貨，應(yīng)當(dāng)由買受人承擔(dān) 風(fēng)險(xiǎn)，即由違約人承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)?！惫士隙?C 項(xiàng)。（ 1）買受人下落不明，出賣人將標(biāo)的物提存，依據(jù)《合同法》第 103 條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)由買受人承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)?！贝藶楹?jiǎn)易交付的規(guī)定。 歷年司考真題 合同法歷年試題精解 ★★★ 2.（ 00．卷二 .多 .45） 2021 年 5 月 4日，易某將自家的耕牛租與劉某使用 2個(gè)星期， 5月 10 日，劉某提出要買下此耕牛，易某表示同意。因此 B 項(xiàng)是正確的。第 103條指出：“標(biāo)的物提存后，毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由債權(quán)人承擔(dān)。（ 3）依據(jù)《合同法》第 141 條、 146 條的規(guī)定，排除 D 項(xiàng)?！逗贤ā返?143 條規(guī)定：“因買受人的原因致使標(biāo)的物不能按照約定的期限交付的，買受人應(yīng)當(dāng)自違反約定之日起承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)。《合同法》第 186條規(guī)定：“贈(zèng)與人 在贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈(zèng)與。事后，該公司遲遲未支付捐款。而民政部門是沒(méi)有權(quán)力拒絕接受公益贈(zèng)與的。（ 3） C 項(xiàng)正確。 【解題思路和依據(jù)】（ 1）《合同法》第 230 條規(guī)定：“出租 人出賣租賃房屋的，應(yīng)當(dāng)在出賣之前的合理期限內(nèi)通知承租人，承租人享有以同等條件優(yōu)先購(gòu)買的權(quán)利。 【解題思路和依據(jù)】（ 1）《合同法》第 340 條規(guī)定：“合作開(kāi)發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當(dāng)事人另有約定的以外，申請(qǐng)專利的權(quán)利屬于合作開(kāi)發(fā)的當(dāng)事人共有?！睋?jù)此，應(yīng)當(dāng)選擇 C 項(xiàng)。（ 3）《合同法》第 369 條規(guī)定：“保管人應(yīng)當(dāng)妥善保管保管物。交易習(xí)慣如果未被當(dāng)事人排除，就成為合同中的默示條款。經(jīng)委托人同意，受托人可以轉(zhuǎn)委托?！?(4)以上三項(xiàng)分析完畢后，對(duì) D項(xiàng)已經(jīng)沒(méi)有猶豫的余地了?！逗贤ā返?426 條第２款規(guī)定：“居間人促成合同成立的，居間活動(dòng)的費(fèi)用，由居間人負(fù)擔(dān)。同時(shí)陳某將一份載有上述內(nèi)容、由陳某自己簽字、以三石公司為委托方的合同郵寄給三木公司。因此選擇 C 項(xiàng)排除 A、 B 項(xiàng)。”三木公司是以自己的名義對(duì)外銷售的，兩個(gè)公司之間的合同是代銷合同，代銷合同是行紀(jì)合同的一種。 【應(yīng)注意的問(wèn)題】在異地以合同書 、確認(rèn)書的方式簽訂合同，可以明確區(qū)分出要約和承諾?！?合同法》第 421 條第 1 款規(guī)定：“行紀(jì)人與第三人訂立合同的，行紀(jì)人對(duì)該合同直接享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)?！币虼丝隙?C、 D 項(xiàng)。”說(shuō)明書等資料的未交付，不影響風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移。 【解題思路和依據(jù)】《合同法》第 142 條規(guī)定：“標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除 外。交付的事實(shí)在買受人認(rèn)可之前已經(jīng)發(fā)生了，否則買受人如何試用？在試用買賣中，交付與所有權(quán)的轉(zhuǎn)移不是同時(shí)發(fā)生的，是兩個(gè)環(huán)節(jié)。但因試用買賣中存在交付，因此容易誤解為孳息歸買受人所有。 ★★★ 4 賣與丁，乙與丁之間買賣行為的性質(zhì)如何？（ ） 【參考答案】 A 【考查知識(shí)點(diǎn)】買受人認(rèn)可的表現(xiàn)方式?！逗贤ā返?45 條第 1 款中規(guī)定附生效條 件的合同，自條件成就時(shí)生效。半月后，興都公司找到買家某紡織廠，雙方簽訂了 500 包長(zhǎng)絨棉的買賣合同。 【解題思路和依據(jù)】（ 1）指示交付不是實(shí)物交付，而是轉(zhuǎn)移提取標(biāo)的物的權(quán)利。”據(jù)此，興都公司沒(méi)有收到首付款，有權(quán)行使先履行抗辯權(quán)。無(wú)償?shù)奈泻贤?，因委托人的故意或者重大過(guò)失給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償。 【解題思路和依據(jù)】倉(cāng)單是提取標(biāo)的物的憑證。鐵路運(yùn)輸公司：在運(yùn)輸過(guò)程中于 7 月 21 日遇上泥石流， 30臺(tái)托運(yùn)中的空調(diào)毀損。 ★ 2．假設(shè)乙公司以甲公司解除合同構(gòu)成違約為由向法院起訴，請(qǐng)問(wèn)哪個(gè)法院有管轄權(quán) ?為什么 ?（ ） 【參考答案】（ 1） B 縣人民法院。 ★★★ ，為什么 ?（ ） 【參考答案】由甲公司承擔(dān)?！逗贤ā返?116 條規(guī)定：“當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款?！逗贤ā返?51 條規(guī)定：“無(wú)處分權(quán)的人處分他 人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無(wú)處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效?？h郵電局辨稱：“ 120”急救電話屬于全社會(huì)，不屬于縣醫(yī)院?，F(xiàn)問(wèn)： ★★ ？為什么？（ ） 【參 考答案】本案縣醫(yī)院與縣郵電局的爭(zhēng)議屬于行政爭(zhēng)議，非民事?tīng)?zhēng)議。 （ 2）郵電局開(kāi)通 120 電話的義務(wù)直接來(lái)自于行政法規(guī)的規(guī)定，而不是其與醫(yī)院的雙方約定。 【考查知識(shí)點(diǎn)】國(guó)家賠償法強(qiáng)制執(zhí)行措施。合同訂立后，該卡車因外出運(yùn)貨耽誤，未能在 6 月底以前返回。否則，就把合同成敗的權(quán)柄交給一方當(dāng)事人的手中，這顯然是違背合同法精神的?！逗贤ā返?142條規(guī)定：“標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。 ★★ 3．甲能否按照消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法請(qǐng)求雙倍賠償？（ ） 【參考答案】不能請(qǐng)求雙倍賠償。 【解題思路和依據(jù)】出賣人有瑕疵擔(dān)保義務(wù)，發(fā)動(dòng)機(jī)進(jìn)行了大修理，出賣人應(yīng)當(dāng)告知買受人。輕微違約不能單 方解除合同；重大違約，被違約人可以單方解除合同。 【解題思路和依據(jù)】《合同法》第 113 條第 1 款規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同可以獲得的利益，但不得超過(guò)違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見(jiàn)到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的因違反合同可能造成的損失。無(wú)論如何，對(duì)同一種違約行為，不能將違約金與賠償金并用。 請(qǐng)問(wèn)： ★★ 1．在已知乙無(wú)力還款的情況下，甲欲實(shí)現(xiàn)債權(quán)，可行使何種權(quán)利？（ ） 【參考答案】甲可以行使代位權(quán)?！? 【應(yīng)注意的問(wèn)題】行使代位權(quán)的效果直接歸屬于甲（原告），不能認(rèn)為歸屬于債務(wù)人。 【解題思路和依據(jù)】最高人民法院《關(guān)于適用 中中華人民共和國(guó)合同法 若干問(wèn)題的解釋（一）》第 16 條第 2 款規(guī)定：“兩個(gè)或者兩個(gè)以上債權(quán)人以同一次債務(wù)人為被告 提起代位權(quán)訴訟的，人民法院可以合并審理。 ★ 6．假設(shè)甲提起第 2 問(wèn)中所指的訴訟，訴訟過(guò)程中法院得知乙與丙之間的借貸關(guān)系存在爭(zhēng)議，并根據(jù)雙方簽訂的仲裁協(xié)議