【正文】 出質(zhì)人轉(zhuǎn)讓基金份額、股權(quán)所得的價款，應(yīng)當(dāng)向質(zhì)權(quán)人提前清償債務(wù)或者提存。各方協(xié)商一致的,簽訂補(bǔ)充協(xié)議,補(bǔ)充協(xié)議與本協(xié)議具同等法律效力。第二十二條 乙方在協(xié)議期限內(nèi)破產(chǎn)或終止經(jīng)營的，代表股份不屬于乙方的財(cái)產(chǎn)，乙方清算組應(yīng)當(dāng)無條件將該代表股份轉(zhuǎn)移到甲方自己或甲方指定的任何第三人名下。甲方與乙方的此項(xiàng)委托關(guān)系為免費(fèi)委托,乙方無權(quán)就此委托事項(xiàng)向甲方收取報(bào)酬。乙方不得利用登記股東身份為自己牟取任何私利。第十條 增加或補(bǔ)足出資的權(quán)利和義務(wù)如公司股東會決定增加注冊資本金或補(bǔ)足注冊資本金的決定后,甲方有權(quán)利并有義務(wù)按公司成立時其出資額占公司注冊資本的比例增加或補(bǔ)足出資。乙方應(yīng)將每一次股東會、董事會召開及表決的情況向甲方作書面通報(bào)。甲方出資總額為人民幣________萬元(小寫:_______元),占公司注冊資本的___%。第九條 乙方對此協(xié)議負(fù)有保密義務(wù)。乙方不享有公司管理參與權(quán)，也不享有股息及其他股份財(cái)產(chǎn)權(quán)益的分配，不承擔(dān)投資風(fēng)險。公司的法定地址為：_________________________。為保持公司經(jīng)營方針、作風(fēng)的連貫性，確保企業(yè)管理上穩(wěn)定發(fā)展而設(shè)立。而受托人在信托期內(nèi)代表股東行使行政權(quán)，代為保管股票、處理公司事務(wù)、代轉(zhuǎn)股息收入。存放于公司的表決信托協(xié)議副本以及記錄簿副本，猶同公司的簿冊和記錄，應(yīng)接受公司股東本人或由其代理人或律師的審查。表決權(quán)信托（voting trust），又稱商務(wù)管理信托，是普通法上的產(chǎn)物，它是指公司的股東將其股份的法律上的權(quán)利在一定期限內(nèi)以不可撤回的方式轉(zhuǎn)讓給其所指定的表決權(quán)受托人以謀求表決權(quán)的統(tǒng)一行使的法律制度。這似乎同時給我們提供了解決股權(quán)委托管理本身以及可能造成的麻煩的答案，那就是重啟國有股轉(zhuǎn)讓的大門，并且簡化審批手續(xù)和環(huán)節(jié)，縮短轉(zhuǎn)讓實(shí)現(xiàn)的時間。我們前面已分析到，對于股權(quán)的兩種權(quán)能，自益權(quán)包括收益權(quán)是無法委托他人行使的，只有共益權(quán)才能成為委托的標(biāo)的。股東權(quán)這種權(quán)利既不屬于物權(quán)，又不屬于債權(quán)；既不屬于財(cái)產(chǎn)權(quán)，也不屬于人身權(quán)，而是一種公司法規(guī)定的具有獨(dú)立內(nèi)涵的包括財(cái)產(chǎn)權(quán)等多種權(quán)利在內(nèi)的綜合性的新型的獨(dú)立的權(quán)利形態(tài)。在委托代理的關(guān)系下，各方當(dāng)事人的利益都會面臨風(fēng)險，尤其是上市公司的利益被侵害的風(fēng)險更大，受托方利用自己的實(shí)際控制人地位通過資產(chǎn)重組的方式掏空上市公司資產(chǎn)、占用上市公司資金易如反掌。一旦出現(xiàn)上述情況，如果受托人在托管期間過于樂觀和“投入”，為拯救上市公司的財(cái)務(wù)危機(jī)或改善上市公司資產(chǎn)質(zhì)量，與上市公司進(jìn)行了大量司空見慣的“自我犧牲”式的資產(chǎn)重組，那么他的這些努力八成要付諸東流，也難免不出現(xiàn)各種糾紛。三邊關(guān)系實(shí)際涉及兩個民事法律關(guān)系，一是代理人與被代理人的內(nèi)部民事法律關(guān)系，一是被代理人與第三人的外部民事法律關(guān)系。在諸多委托管理協(xié)議里，都約定由受托方充分享有受托股份對應(yīng)的所有股東權(quán)利，包括收益權(quán)。如果他們對同一表決事項(xiàng)恰好作出同樣的意思表示，我們可以假定它們代表了委托人的意志，但這種可能性遠(yuǎn)不如各自針鋒相對的可能性大。（三）存在多個受托人或托管部分股權(quán)的情況下，表決權(quán)的行使有難以自圓其說的障礙在我們考察的幾個股權(quán)委托管理的案例中，多數(shù)都有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的前提，轉(zhuǎn)讓和受讓方為了規(guī)避30%的要約收購點(diǎn)，要么是只轉(zhuǎn)讓接近30%的部分股份，要么是轉(zhuǎn)讓方將所持有的上市公司的全部股份分別轉(zhuǎn)讓給多個受讓人，當(dāng)然，多個受讓人之間沒有關(guān)聯(lián)關(guān)系，也沒有證據(jù)證明它們是一致行動人或采取過一致行動。但事實(shí)上，華建電子方并未真正親自有效行使過該等受托權(quán)利。選擇股權(quán)委托管理還有一種情況是擬轉(zhuǎn)讓的股份存在限制轉(zhuǎn)讓的情形，在限制轉(zhuǎn)讓的情形消除以前，受讓方先通過股權(quán)委托管理的方式介入上市公司的經(jīng)營管理。自2000年下半年以來，財(cái)政部基本停止了對國有股股權(quán)向民營機(jī)構(gòu)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)的審批，國有主體之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓審批節(jié)奏也明顯放慢，股權(quán)委托管理的案例驟增。表決權(quán)信托（voting trust），是公司股東將其股份的法律上的權(quán)利在一定期限內(nèi)以不可撤回的方式轉(zhuǎn)讓給其所指定的表決權(quán)受托人以謀求表決權(quán)的統(tǒng)一行使的法律制度，具有長期穩(wěn)定、權(quán)利義務(wù)明確、操作規(guī)范、一經(jīng)授予不能撤回等特點(diǎn)。綜上所述，我們認(rèn)為，“委托代理合同”在股權(quán)委托管理方面已有很大的局限性，應(yīng)該大力伸張“股權(quán)信托”的理念。授權(quán)委托書的主要內(nèi)容是：“不管本公司持有的上海茉織華股份有限公司的股份是否發(fā)生變化，均將該部分股份授權(quán)平湖茉織華實(shí)業(yè)發(fā)展有限公司代表本公司行使下述權(quán)利：代表本公司出席上海茉織華股份有限公司股東大會，代表本公司在上海茉織華股份有限公司股東大會上行使提案權(quán)、議案表決權(quán)。而且，受托人駕馭市場的能力、對宏觀經(jīng)濟(jì)的判斷力以及與財(cái)政、稅務(wù)、證券市場、資金市場的天然聯(lián)系都能引起大股東的特別重視，便于強(qiáng)強(qiáng)聯(lián)手，間接、長期保護(hù)中小股東利益。通過對表決權(quán)信托制度的分析考察，我們發(fā)現(xiàn)，表決權(quán)信托具有以下特點(diǎn)：一是股權(quán)的自益權(quán)和共益權(quán)相分離，股東以持有“表決權(quán)信托收據(jù)”的形式保留了自益權(quán)，表決權(quán)信托收據(jù)就是抽去共益權(quán)內(nèi)容的股票，可以繼續(xù)流通轉(zhuǎn)讓。企業(yè)改組時，在經(jīng)營管理及人事組織上的任何變動都有可能影響企業(yè)的正常經(jīng)營，于是公司股東為了保障自身利益，將表決權(quán)轉(zhuǎn)移給可以信賴的信托機(jī)構(gòu)，并且在訂立信托契約時載明，該信托在企業(yè)完成改組、債務(wù)得到清償時才告終止。原股東享有除表決權(quán)以外的一切權(quán)利。該記錄的副本應(yīng)存放于公司注冊辦事處。和我國上市公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓中股權(quán)委托管理制度相類似，英美等國更廣泛地采用表決權(quán)信托的方式。三、股權(quán)委托管理行為的規(guī)制途徑表決權(quán)信托方式從發(fā)生的股權(quán)委托管理案例分析中發(fā)現(xiàn)，絕大多數(shù)是發(fā)生在國有股的轉(zhuǎn)讓過程中，其中最主要的原因是規(guī)避國有股轉(zhuǎn)讓的繁瑣而漫長的審批程序。我們前面已分析到，對于股權(quán)的兩種權(quán)能，自益權(quán)包括收益權(quán)是無法委托他人行使的，只有共益權(quán)才能成為委托的標(biāo)的。既不屬于財(cái)產(chǎn)權(quán)，也不屬于人身權(quán)，而是一種公司法規(guī)定的具有獨(dú)立內(nèi)涵的包括財(cái)產(chǎn)權(quán)等多種權(quán)利在內(nèi)的綜合性的新型的獨(dú)立的權(quán)利形態(tài)。二、股權(quán)委托管理行為的法律定性股權(quán)是股東權(quán)或者股東權(quán)益的簡稱，泛指公司給予股東的各種權(quán)益或者所有的權(quán)利，具體是指股東基于股東資格而享有的從公司獲取經(jīng)濟(jì)利益并參與公司管理的權(quán)利。在目前發(fā)生的股權(quán)委托管理行為中，上市公司的利益只是在個別委托合同中得到象征性的關(guān)照，如“受托人有義務(wù)本著合法及勤勉盡責(zé)的原則行使和管理受托股權(quán)”，“受托人應(yīng)盡到善良管理人之注意義務(wù)”。在正當(dāng)?shù)奈写硇袨橹?，這是正常的，也是委托人可以預(yù)見的后果，因?yàn)槭芡腥耸且晕腥说拿x，根據(jù)委托人的指令與第三人發(fā)生關(guān)系，由此導(dǎo)致的法律后果當(dāng)然要由委托人承擔(dān)。之所以出現(xiàn)這么多沒有對價的股權(quán)委托管理協(xié)議，根本的原因是絕大多數(shù)的股權(quán)委托協(xié)議只不過是股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)定的一個不得已的“副產(chǎn)品”，受托人已經(jīng)以股權(quán)受讓人的身份支付了擬受讓股權(quán)的對價，接下來幾乎是以所有者的身份行使股東權(quán)利。在幾乎所有的股權(quán)委托管理協(xié)議里都回避了受托人的報(bào)酬問題。如果是受托人的意志，誰是誰的代理人就成了問題。但是在股權(quán)委托行為中，委托方一般都是對受托方概括性授權(quán)，默示或明示由受托方按照自己的意志行使權(quán)利。在濟(jì)南百貨重組中這種現(xiàn)象表現(xiàn)得比較突出。最主要的是可以提前進(jìn)行各種整合，做好實(shí)質(zhì)性重組的各項(xiàng)準(zhǔn)備工作。由于國有股股權(quán)轉(zhuǎn)讓過戶需財(cái)政部審批和資產(chǎn)評估，整個過程可能是非常漫長的，如果辦完過戶手續(xù)再進(jìn)行資產(chǎn)重組，已是昨日黃花。實(shí)踐證明，在委托代理關(guān)系下，各方當(dāng)事人的利益都會面臨風(fēng)險，尤其是上市公司的利益被侵害的風(fēng)險更大。2000年有8起，2001年達(dá)到10起，其中有4家上市公司因股權(quán)托管使控制權(quán)落入托管方手中。2002年4月發(fā)生的東盛集團(tuán)受托管理中國光大集團(tuán)(總公司)所持有的麗珠集團(tuán)國有法人股的案例，甚至已經(jīng)沒有了轉(zhuǎn)讓的目的，看起來好像只是為托管而托管。一、股權(quán)委托管理行為法律困境分析(一)委托代理合同本身具有相當(dāng)?shù)牟环€(wěn)定性，對雙方當(dāng)事人的保護(hù)力較弱在委托代理關(guān)系中，被代理人取消委托或者代理人辭去委托，都是單方民事法律行為，無需征得對方同意即發(fā)生法律效力，代理即告終止。(二)代理人按照自己的意志行使權(quán)利的事實(shí)與委托代理關(guān)系中代理人須按照委托人的意志行事的原理存在矛盾之處《民法通則》第64條第2款規(guī)定：“委托代理人按照被代理人的委托行使代理權(quán)”。對股東大會的某一項(xiàng)提案，在行使表決權(quán)的時候，要么是贊成，要么是反對，要么是棄權(quán)，不能以一部分股份投贊成票，以一部分股份投反對票或棄權(quán)票?！豆煞萦邢薰緡泄蓹?quán)管理暫行辦法》第22條規(guī)定，明確為某一持股單位持有的國有股股權(quán)，不得分割為若干部分委派一個以上的股東代理人分別行使。這就意味著無論受托方如何“充分”享有受托股份的收益權(quán)，他也既不可能真正擁有收益權(quán)，也不可能以收益權(quán)作為代理的報(bào)酬。受托方可以按照自己的意志行使權(quán)利，使得委托方實(shí)際上退出了這個三邊游戲，三方簡化為兩方，委托人與受托人的內(nèi)部法律關(guān)系，委托人與上市公司的外部法律關(guān)系都變得模糊不清，受托人與上市公司的關(guān)系得到了強(qiáng)化。一旦出現(xiàn)上述情況，如果受托人在托管期間過于樂觀和“投入”，為拯救上市公司的財(cái)務(wù)危機(jī)或改善上市公司資產(chǎn)質(zhì)量，與上市公司進(jìn)行了大量司空見慣的“自我犧牲”式的資產(chǎn)重組，那么他的這些努力八成要付諸東流，也難免不出現(xiàn)各種糾紛。綜上所述，委托代理合同這件“外衣”已經(jīng)罩不住股權(quán)委托管理這個無拘無束的“軀體”了，股權(quán)委托管理的內(nèi)容和方式已遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出了委托代理的范疇。股權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)性質(zhì)和非財(cái)產(chǎn)權(quán)性質(zhì)的內(nèi)容不是一種獨(dú)立的權(quán)利形態(tài)，而是股權(quán)的具體權(quán)能，好像所有權(quán)中的占有、使用、處分的具體權(quán)能一樣。共益權(quán)是指，股東以參與公司的經(jīng)營為目的的權(quán)利或者股東為自己利益的同時兼為公司利益而行使的權(quán)利，共益權(quán)包括：表決權(quán)、代表訴訟提起權(quán)、股東大會召集請求權(quán)和召集權(quán)、提案權(quán)、質(zhì)詢權(quán)、股東大會決議撤銷訴權(quán)、股東大會決議無效確認(rèn)訴權(quán)、累積投票權(quán)、新股發(fā)行停止請求權(quán)、新股發(fā)行無效訴權(quán)、公司設(shè)立無效訴權(quán)、公司合并無效訴權(quán)、會計(jì)檔案查閱權(quán)、會計(jì)賬簿查閱權(quán)、檢查入選人請求權(quán)、董事監(jiān)事和清算人解任請求權(quán)、董事會違法行為制止請求權(quán)、公司解散請求和公司重整請求權(quán)等等。根據(jù)托管協(xié)議，受托人最大限度地依照自己的意志行使共益權(quán)，這是建立在委托人對他的充分信任的基礎(chǔ)或者假設(shè)上的。所以說，對股權(quán)委托管理行為的規(guī)制應(yīng)立足于對其法律障礙和各種弊端 的清除和匡正，結(jié)合股權(quán)委托管理行為的法律性質(zhì)的分析，我們認(rèn)為，用表決權(quán)信托的方式取代股權(quán)委托管理方式是可行的。其設(shè)立的方式是通過簽訂一項(xiàng)書面表決信托協(xié)議，規(guī)定該信托的期限和條件，并將協(xié)議副本存放于公司注冊辦事處，以及就協(xié)議之目的而言，將上述股東的股份轉(zhuǎn)讓給該托管人?！备鶕?jù)信托原理，股東將其所有權(quán)轉(zhuǎn)移給受托人所有，由受托人根據(jù)信托契約為股東行使對該股份的管理處分權(quán)利，包括表決權(quán)的行使本身在內(nèi)。為了避免受托人職權(quán)過大、操縱公司，美國各州法律規(guī)定，商務(wù)管理信托的成立必須有特定的信托目的，如改組或新創(chuàng)的公司，為了穩(wěn)定基礎(chǔ)，經(jīng)營繼續(xù)，而需要熟悉商情、有經(jīng)驗(yàn)、有能力的信托機(jī)構(gòu)幫助渡過難關(guān)?，F(xiàn)代企業(yè)的競爭十分激烈，不僅小企業(yè)有被吞并的危險，大企業(yè)也有可能在一時的經(jīng)營不善或戰(zhàn)略決策失誤中遭受兼并。四是表決權(quán)信托受托人對委托人負(fù)有誠信義務(wù)，受托人在行使信托權(quán)利的時候可以按照自己的意志行事，但必須以委托人的最大利益作為行使權(quán)利的出發(fā)點(diǎn)。特別是在國有股權(quán)的處置上，如果由國有資產(chǎn)管理部門或授權(quán)經(jīng)營單位作為委托人和受益人，以公司中的國有股權(quán)為信托財(cái)產(chǎn)，以選定的可以依賴的受托人成立表決權(quán)信托，那么，一方面，將國家股權(quán)通過信托方式轉(zhuǎn)至非行政化的受托人名下，由受托人為了國家的利益行使表決權(quán)，使國家股權(quán)有了明確的、具體的、市場化了的產(chǎn)權(quán)主體，并有效防止了不適當(dāng)?shù)男姓深A(yù)，另一方面，信托制度中委托人、受托人和受益人之間定型化和法制化的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任體系，又能充分保障受托人對受益人(國家)利益的忠實(shí)，從而使國家利益得到維護(hù)。有人呼吁，信托公司可以將信托權(quán)表決作為一項(xiàng)特色業(yè)務(wù)來開發(fā)，“表決權(quán)信托作為信托投資公司的一項(xiàng)特色業(yè)務(wù)，可以在股權(quán)類國有資產(chǎn)運(yùn)作、優(yōu)化上市公司法人治理結(jié)構(gòu)、保護(hù)中小股東利益和保持公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的相對穩(wěn)定中發(fā)揮重要作用”。第二篇：股權(quán)委托管理的法律問題1股權(quán)委托管理的法律問題1股權(quán)委托管理的法律問題內(nèi)容摘要：股權(quán)委托管理雖然在一定程度上突破了國有股轉(zhuǎn)讓的限制，成為資產(chǎn)重組中的一個創(chuàng)新之舉，但是在具體操作中，股權(quán)委托管理協(xié)議當(dāng)事人雙方是根據(jù)《民法通則》和《合同法》的規(guī)定訂立的委托合約，所體現(xiàn)的是委托代理關(guān)系。一個直接的原因是國有股轉(zhuǎn)讓的繁瑣程序所促成的。戰(zhàn)略投資者通過股權(quán)托管提前介入上市公司管理，可以降低調(diào)查成本，一旦認(rèn)為不合適可以方便地退出。在股權(quán)托管合同中，合同雙方當(dāng)事人均享有任意終止權(quán)，這就使得股權(quán)托管對雙方的約束力有限，期間存在很多不確定因素，任何一方都可能中途退出。在委托代理關(guān)系中，代理人（受托人）以被代理人（委托人）的名義實(shí)施民事法律行為，被代理人對代理人的代