4論公司制度的重新組建-免費(fèi)閱讀
【正文】 還有一個(gè)問(wèn)題就是對(duì)于出資不實(shí)的認(rèn)定主體，應(yīng)當(dāng)是法院、主管機(jī)關(guān)還是驗(yàn)資機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定。因此《公司法》修改時(shí)應(yīng)規(guī)定 “ 刺穿公司面 紗 ” 這一制度：公司不能清償債務(wù)，同時(shí)存在股東虛假出資或抽逃出資時(shí)，債權(quán)人可以直接向股東請(qǐng)求清償；清償范圍可以視不同情況而定：如股東出資不足，股東在章程規(guī)定的出資范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任；如股東完全沒有出資，該股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任；如股東抽逃出資，原則上在抽逃出資的范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。《公司法》對(duì)董事、 經(jīng)理在職權(quán)范圍內(nèi)行為造成公司減資、導(dǎo)致公司和債權(quán)的損失的情形及責(zé)任未做具體規(guī)定?，F(xiàn)行《公司法》僅僅限制公司股份的購(gòu)回這種特殊情況下的股東與公司交易，而對(duì)公司之間以其他不正常交易的方式來(lái)轉(zhuǎn)移和抽逃資本提供了方 第 11 頁(yè) 共 15 頁(yè) 便。與國(guó)外公司法規(guī)定相比，我國(guó)《公司法》沒有專門就發(fā)起人對(duì)公司資本不足額的連帶補(bǔ)繳義務(wù)做出明確規(guī)定，不能不說(shuō)是一個(gè)大的疏漏。其做法，值得我國(guó)借鑒 ” 。 ”[14] 授權(quán)資本制對(duì)公司資本的發(fā)行和募集采取了十分靈活的作法，設(shè)立公司 .使公司的設(shè)立變得方便快捷，成本降低；未發(fā)行的資本由公司董事會(huì)根據(jù)公司經(jīng)營(yíng)發(fā)展?fàn)顩r的需要，隨時(shí)發(fā)行，使公司資本的增 第 8 頁(yè) 共 15 頁(yè) 加避免了修改章程的煩瑣程序，適應(yīng)了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)對(duì)公司高效率運(yùn)作的要求。 [11]其次資本變更程序極其繁瑣。《公司法》沒有規(guī)定 。 ”[8] 為此，我國(guó)應(yīng)簡(jiǎn)化增資程序，降低增資條件，拓寬增資渠道，并對(duì)減資的法定條件予以明確，以完善這些立法的缺陷。另外，該條第三款規(guī)定公司在最近三年內(nèi)，若財(cái)務(wù)有虛假記載，也不得增資發(fā)新股，其合理性也是令人懷疑的。時(shí)間限制如此之長(zhǎng)且毫無(wú)變通的余地，不但會(huì)嚴(yán)重制約公司對(duì)資本增加的需求，還制約了公司競(jìng)爭(zhēng)能力的提高。 [4]我國(guó)《公司法》師從其他大陸法系國(guó) 第 3 頁(yè) 共 15 頁(yè) 家，在第 23 條和第 78 條對(duì)公司的最低資本額作了規(guī)定，但是這個(gè) “ 最低資本額 ” 的門檻實(shí)在高，這已為學(xué)者們所共識(shí)，也許它適合于 10 年 前的，但是現(xiàn)在如此高的最低資本額已經(jīng)制約了我國(guó)公司制企業(yè)的，已是客觀事實(shí)。 第 2 頁(yè) 共 15 頁(yè) 一、《公司法》公司資本制度的缺陷（ 1）嚴(yán)格的法定資本制 法定資本制為法國(guó)所首創(chuàng)，后來(lái)為其他大陸法系國(guó)家所普遍采用。 ”[1] 公司資本制度是公司制度的基礎(chǔ)，因?yàn)楣举Y本不但是公司法人資格存在的物質(zhì)條件，是股東對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任的界限和股東行使股權(quán)的根據(jù)，而且公司資本也是構(gòu)成公司對(duì)外信譽(yù)的重要基礎(chǔ)，是公司舉債及債權(quán)人實(shí)現(xiàn)其債權(quán)的重要保證。上述各條規(guī)定都證明這樣一個(gè)事實(shí)，即：我國(guó)《公司法》實(shí)行的是嚴(yán)格的法定資本制， “ 我國(guó)公司資本制度為目前世界上最為嚴(yán)格的一種公司資本制度，不僅要求設(shè)立公司時(shí)須在章程中明確規(guī)定公司資本數(shù)額 ” ， [3]而且要求該資本數(shù)額全部發(fā)行完畢并一次全部繳 足股款，既不允許授權(quán)董事會(huì)發(fā)行部分股份，也不準(zhǔn)許認(rèn)股人分期繳納股款。 增資本質(zhì)上增強(qiáng)了公司的經(jīng)濟(jì)實(shí)力，無(wú)論是對(duì)公司還是對(duì)債權(quán)人都是極為有利的，故各國(guó)立法對(duì)此規(guī)定的條件相當(dāng)寬松，限制較少。除此以外還須滿足利潤(rùn)預(yù)測(cè)的條件，即預(yù)期利潤(rùn)率可達(dá)同期銀行將款利率。 “ 應(yīng)該說(shuō)，我國(guó)《公司法》對(duì)由公司減資而帶來(lái)的股東利益保護(hù)問(wèn)題并沒有給以應(yīng)有的重視 ” 。如果適用這一條的規(guī)定，是否合理。 此外，公司注冊(cè)資本種類繁多，也有待簡(jiǎn)化，譬如僅有限責(zé)任公司就有四種，此外還有一種特種行業(yè)另行規(guī)定。 既然法定資本制弊端重重，那么我國(guó)可否采用授權(quán)資本制呢。 “ 折衷資本制又稱認(rèn)可資本制，是介于法定資本制和授權(quán)資本制之間的一種新的公司資本制度，是兩種制度的 有機(jī)結(jié)合。 其二，股份有限公司發(fā)起人對(duì)公司資本不足額補(bǔ)繳的連帶責(zé)任 由于發(fā)起人在股份有限公司中的特殊地位，大多數(shù)國(guó)家法律規(guī)定了發(fā)起人的義務(wù)，這種義務(wù)也包括對(duì)公司 資本不足額的義務(wù)。因此，應(yīng)當(dāng)參照發(fā)達(dá)國(guó)家公司法的相關(guān)規(guī)定對(duì)股東與公司之間的交易作了限制性的規(guī)定。 在這方面，關(guān)于董事對(duì)公司忠誠(chéng)義務(wù)的規(guī)定具有重要意義，許多國(guó)家的公司法規(guī)定，如果公司在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中發(fā)生實(shí)質(zhì)性減資，公司董事、經(jīng)理必須證明自己履行了忠誠(chéng)義務(wù)及行為合理性，否則應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。
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