4立法制度變遷的梳理與批判性思考-免費(fèi)閱讀
【正文】 [4]參見，劉宗德。 [2]參見，余凌云。但是盡管如此，有些問題還是可以通過立法與行政解釋、行政政策等方法來彌補(bǔ)、解決，比如，鑒定問題，完全可以由公安部通過規(guī)范性文件的方式進(jìn)一步明確適用的具體情形。 ”這里冒出的 “ 收繳 ” 在草案的其他地方卻都沒有規(guī)定，這不免有唐突之感，而且 “ 收繳 ” 與 “ 沒收 ” 的區(qū)別何在也讓人困惑 。 ” 最后落實(shí)到這部規(guī)章上就是采取 “ 收繳 ” 的措施，沒有作為一種行政處罰來處理。實(shí)踐部門的同志在執(zhí)法時(shí)也感到比較困惑，無所適從。而且， “ 毆打 ” 只是傷害的一種手段，在法條中似乎沒有必要予以特別強(qiáng)調(diào)規(guī)定。我們曾經(jīng)對《治安管理處罰法》 “ 一審草案稿 ” 與刑法之間做過比較統(tǒng)計(jì)，結(jié)果是，治安違法行為共158 種（這里沒有將《治安管理處罰法》第 75 條 2 款規(guī)定的毆打他人的三種加重情節(jié)作為獨(dú)立行為統(tǒng)計(jì)），其中與刑事犯罪有對應(yīng)關(guān)系的治安違法行為有 91 種，占 ﹪；與刑事犯罪無對應(yīng)關(guān)系的治安違法行為有 67 種，占 ﹪。即使要求人身傷害鑒定，鑒定結(jié)論對量罰有時(shí)也不起決定作用。（ 2）對違法嫌疑人要處以拘留的；（ 3）在關(guān)系到民事賠償責(zé)任有無、大小上，加害人對傷勢程度有異議的。那么，社會(huì)治安秩序還怎么維護(hù)。另一方面，在偏遠(yuǎn)的農(nóng)村，要為一件輕微傷害案件專門跑到縣城醫(yī)院做鑒定，也不很現(xiàn)實(shí)。除應(yīng)當(dāng)有被害人的陳述、侵害人供述及證人證言等證據(jù)外，同時(shí)還必須有縣級以上醫(yī)療單位的傷情診斷證明或者法醫(yī)鑒定。 令人遺憾的是，《治安管理處罰法》兩次審議草案稿對現(xiàn)場檢查的規(guī)定，非但沒有改進(jìn)，反而比 “ 程序規(guī)定 ” 倒退了一步。比如，日本最高法院在判例中確立了一個(gè)基本原則，即行政調(diào)查程序如與刑事程序有實(shí)質(zhì)性聯(lián)系，且有直接行使強(qiáng)制力的情形，必須有法官所發(fā)令狀方可進(jìn)行。 第 6 頁 共 17 頁 三、現(xiàn)場檢查的批準(zhǔn)程序 “ 程序規(guī)定 ” 刻意地在第 67 條第 1 款和第 2 款中分別使用了 “ 場所 ” 和 “ 單位 ” ，這意味著，一般情況下，對現(xiàn)場檢查分成兩種情況： 一是正常情況下檢查，要先經(jīng)過批準(zhǔn)，取得檢查證?！?正式稿 ” 中，最長詢問時(shí)間又回復(fù)到原來的不超過 24 小時(shí)，但是，把一般治安案件的詢問時(shí)間縮短到 8 小時(shí)之內(nèi)。但要注意，這 不是用行政裁決的方式來解決，而是用調(diào)解的方式、商量的方式來解決。這 第 4 頁 共 17 頁 種處理可能會(huì)冒一定風(fēng)險(xiǎn)，因?yàn)槭聦?shí)并非完全清楚，處罰決定很可能會(huì)被法院撤銷，公安機(jī)關(guān)就可能要承擔(dān)相應(yīng)的行政賠償責(zé)任。這種理念本身沒有問題。 二、傳喚與流動(dòng)人口問題 傳喚是通知違反治安管理的人到指定地點(diǎn)接受詢問的措施。 第 1 頁 共 17 頁 立法制度變遷的梳理與批判性思考 一、引言 近年來，隨著我國民主與法制建設(shè)不斷推進(jìn)，各級公安機(jī)關(guān)不斷加強(qiáng)行政案件辦案程序的規(guī)范化建設(shè)，嚴(yán)格依法行使調(diào)查措施，保證了辦案質(zhì)量，取得了一定成效，但是，一些在辦案過程中必須采取的調(diào)查措施，在法律依據(jù)與規(guī)范方面卻存在著嚴(yán)重缺失，造成很多民警辦案縮手縮腳、懼怕被訴（告），或者膽大妄為、恣意行事、越權(quán)違法，群眾對此反映也比較強(qiáng)烈。“ 程序規(guī)定 ” 在傳喚措施的規(guī)定上，與《治安管理處罰條例》有關(guān)規(guī)定相比，最大的進(jìn)步與發(fā)展，就是規(guī)定了 “ 公安機(jī)關(guān)訊問查證的時(shí)間不得超過十二小時(shí)，但對案情復(fù)雜，違法行為依照法律規(guī)定適用行政拘留處罰的，經(jīng)公安機(jī)關(guān)辦案部門以上負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，訊問查證的時(shí)間可以延長至二十四小時(shí) ” 、 “ 不得以 連續(xù)傳喚的形式變相拘禁違法嫌疑人 ” （第 48 條）。但是，正是由于前一個(gè)原因，就造成了公安機(jī)關(guān)事實(shí)上后續(xù)強(qiáng)制手段的不足，有些涉及流動(dòng)人口作案的案件不好辦。另外也可能對行為人的處罰過于 嚴(yán)厲。由于違法嫌疑人在傳喚之中對其治安責(zé)任的大小還有所顧忌，所以，上述調(diào)解活動(dòng)一般可以奏效。這樣的修改實(shí)際上非但沒有解決上述實(shí)踐上早已存在的問題，而且使得基層辦理一般治安案件的難度 加大。 二是緊急情況下，必要的時(shí)候可以先檢查后辦手續(xù)。但同時(shí)也認(rèn)為，《警察官職務(wù)執(zhí) 行法》雖也授權(quán)警察有行使實(shí)力進(jìn)入他人土地、建筑物或車船的權(quán)力，但因其屬于“ 即時(shí)強(qiáng)制 ” ，而有其急迫性之要求，故不須有法官之令狀。從 “ 一審草案稿 ” 第 34 條、 “ 二審草案稿 ” 第 85 條的規(guī)定看，不僅公民住宅、而且其他場所，不管情況是否緊急，只要是檢查，就必須先辦理有關(guān)手續(xù)。 對人體輕微傷害的鑒定，可以參考全國刑事技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)化技術(shù)委員會(huì)制定的推薦性公共安全行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)《人體輕微傷害的鑒定》（ ga/t146－ 1996）。受害人認(rèn)為自己已經(jīng)受到違法侵害，報(bào)案之后派出所卻要求他自己花錢到縣城去做鑒定， “ 不公道 ” ，堅(jiān)決拒絕去做鑒定。受害人怎么可能對公安
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