【正文】 當(dāng)被并購(gòu)方確有不實(shí)批露或違約行為時(shí)，并購(gòu)方亦可以通過訂立索賠條款向被并購(gòu)方索賠。 （一）并購(gòu)方律師的主要工作事項(xiàng) ? 對(duì)目標(biāo)企業(yè)所涉及的法律事項(xiàng)做盡職調(diào)查 ? 為了確保并購(gòu)的可靠性，減少并購(gòu)可能產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)與損失，并購(gòu)方在決定并購(gòu)目標(biāo)公司前，必須要對(duì)目標(biāo)公司的內(nèi)部情況進(jìn)行一些審慎的調(diào)查與評(píng)估。人民法院可告知債權(quán)人另行起訴出賣人。但這種約定目前從法律上不能對(duì)抗第三人。 ? 審查并要求轉(zhuǎn)讓方保證股權(quán)或者資產(chǎn)沒有附帶任何的抵押、質(zhì)押擔(dān)?；蛘邇?yōu)先權(quán)、信托、租賃負(fù)擔(dān)等，保證受讓方不會(huì)被任何第三方主張權(quán)利。為擴(kuò)展生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)規(guī)模， A企業(yè)決定收購(gòu)位于同城的B紡織企業(yè)。大股東對(duì)公司破產(chǎn)負(fù)有不可推卸的責(zé)任，對(duì)其權(quán)益調(diào)整天經(jīng)地義，但中小股東只有用腳投票的權(quán)力，無論其購(gòu)買股票的動(dòng)機(jī)何在，均不應(yīng)再對(duì)其權(quán)益進(jìn)行調(diào)整。出讓物華大廈和世貿(mào)廣場(chǎng)的股權(quán)雖然有利于減少虧損，但公司主營(yíng)業(yè)務(wù)沒有根本改變，盈利能力仍然很薄弱，仍然不具備持續(xù)發(fā)展的能力 ? 通過資產(chǎn)重組，收購(gòu)盈利能力較強(qiáng)，效益比較穩(wěn)定的優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)，形成新的業(yè)務(wù)核心和利潤(rùn)增長(zhǎng)點(diǎn)，為形成可持續(xù)發(fā)展的良性循環(huán)奠定基礎(chǔ) ? 結(jié)合大股東公司發(fā)展戰(zhàn)略，充分依托大股東的資源優(yōu)勢(shì)和區(qū)域優(yōu)勢(shì) ? 處理好股東及有關(guān)各方的關(guān)系 河北建投并購(gòu)重組國(guó)際大廈 項(xiàng)目背景 玉源控股原名“河北華玉股份有限公司”， 公司經(jīng)營(yíng)范圍紛雜廣泛，主要有：陶瓷產(chǎn)品生產(chǎn)、銷售；有機(jī)農(nóng)產(chǎn)品的生產(chǎn)、銷售及技術(shù)咨詢；木材及其制品的收購(gòu)、加工及銷售。 ? 股權(quán)分置改革后，上市公司及其控股股東的行為模式正發(fā)生著深刻的變化，上市公司的并購(gòu)重組日趨活躍，方式不斷創(chuàng)新、方案日益復(fù)雜，謀求企業(yè)控制權(quán)、實(shí)現(xiàn)產(chǎn)業(yè)整合、增強(qiáng)協(xié)同效應(yīng)等成為并購(gòu)重組市場(chǎng)的主流 ? 2023年，通過并購(gòu)重組注入上市公司的資產(chǎn)共計(jì)約 739億元，增加上市公司總市值7700億元，平均每股收益提高 75% ? 近十多年，我國(guó)資本市場(chǎng)有 300多家上市公司通過并購(gòu)重組改善了基本面，提高了盈利能力、持續(xù)發(fā)展能力和競(jìng)爭(zhēng)力， 一批上市公司通過并購(gòu)重組實(shí)現(xiàn)了行業(yè)整合、整體上市和增強(qiáng)控制權(quán)等做優(yōu)做強(qiáng)的目的，同時(shí)也催生了一批具有國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)力的優(yōu)質(zhì)企業(yè)。 （ 2）關(guān)聯(lián)方之間的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、置換、剝離。 主要發(fā)生在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)過程中有關(guān)材料采購(gòu)、產(chǎn)品銷售、提供勞務(wù)、擔(dān)保、無形資產(chǎn)轉(zhuǎn)移、租賃等。 根據(jù)深圳、上海的股票上市規(guī)則，對(duì)上市公司關(guān)聯(lián)交易認(rèn)定：上市公司及其控股子公司與關(guān)聯(lián)人之間發(fā)生的轉(zhuǎn)移資源或義務(wù)的事項(xiàng)。 目的： ①迅速擴(kuò)大資產(chǎn)規(guī)模。 企業(yè)并購(gòu)中資產(chǎn)重組包括兩個(gè)方面和兩個(gè)時(shí)段。只需要對(duì)有興趣的資產(chǎn)支付對(duì)價(jià)即可達(dá)到目的。 一般的資產(chǎn)買賣，僅涉及買賣雙方的合同權(quán)利和義務(wù)。 （二）債權(quán)并購(gòu) （三）資產(chǎn)并購(gòu) ? 資產(chǎn)并購(gòu)是指一個(gè)公司 (通常稱為收購(gòu)公司 )為了取得另一個(gè)公司 (通常稱為被收購(gòu)公司 )的經(jīng)營(yíng)控制權(quán)而收購(gòu)另一個(gè)公司的主要資產(chǎn)、重大資產(chǎn)、全部資產(chǎn)或?qū)嵸|(zhì)性的全部資產(chǎn)的投資行為。 一、概論 并購(gòu)重組的動(dòng)因 ? 1 獲取戰(zhàn)略機(jī)會(huì) ? 2 發(fā)揮協(xié)同效應(yīng) ? 3 提高市場(chǎng)占有率 ? 4 提高管理效率 ? 5 發(fā)現(xiàn)資本市場(chǎng)錯(cuò)誤定價(jià) ? 6 降低同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)帶來的負(fù)面影響 ? 7 合理避稅 一、概論 并購(gòu)重組操作流程 企業(yè)并購(gòu)重組的一般流程 A、并購(gòu)流程的靈活性 B、步驟之間的反復(fù)性 接受并購(gòu)顧問委托 組成專家小組對(duì)項(xiàng)目進(jìn)行初步評(píng)估 并購(gòu)顧問團(tuán)隊(duì)進(jìn)場(chǎng) 產(chǎn)業(yè)價(jià)值鏈分析 制定并購(gòu)戰(zhàn)略 收集并購(gòu)對(duì)象 組建并購(gòu)團(tuán)隊(duì) 分析研究并購(gòu)對(duì)象確立并購(gòu)目標(biāo) 盡職調(diào)查 初步談判確定并購(gòu)意向 會(huì)計(jì)師、律師、評(píng)估師進(jìn)場(chǎng) 并購(gòu)談判 簽定正式協(xié)議并落實(shí) 二、企業(yè)重組的一般模式 ? 重組模式的選擇主要受《公司法》等國(guó)家法律法規(guī)、有關(guān)政策及金融工具的發(fā)達(dá)程度的影響。斯蒂伯格對(duì)此有過精辟的描述：“一個(gè)企業(yè)通過兼并其競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的途徑成為巨額企業(yè)是現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)史上的一個(gè)突出現(xiàn)象”，“沒有一個(gè)美國(guó)大公司不是通過某種程度、某種方式的兼并而成長(zhǎng)起來，幾乎沒有一家大公司主要是靠?jī)?nèi)部擴(kuò)張成長(zhǎng)起來。企業(yè)重組貫穿于企業(yè)發(fā)展的每一個(gè)階段。未經(jīng)許可，商業(yè)銀行不得將其債權(quán)轉(zhuǎn)讓給非金融機(jī)構(gòu)。 交易主體 是并購(gòu)方和目標(biāo)公司的股東，權(quán)利和義務(wù)只在并購(gòu)方和目標(biāo)企業(yè)的股東之間發(fā)生。由于并購(gòu)方在并購(gòu)前缺乏對(duì)目標(biāo)企業(yè)的充分了解，草率進(jìn)行并購(gòu)，導(dǎo)致并購(gòu)后目標(biāo)企業(yè)的各種潛在風(fēng)險(xiǎn)爆發(fā)，并不能達(dá)到并購(gòu)的美好初衷。 （四）公司合并、分立（剝離） 公司因發(fā)展要求進(jìn)行組織戰(zhàn)略調(diào)整、內(nèi)部合約或者利益糾紛等需通過公司分立手段進(jìn)行解決。 目標(biāo)公司資產(chǎn)重組的目的： ① 有利于并購(gòu)后形成滿意的現(xiàn)金流量以償付并購(gòu)中發(fā)生的債務(wù)； ② 有利于并購(gòu)后形成業(yè)務(wù)核心能力； ③ 有利于并購(gòu)后債務(wù)負(fù)擔(dān)最??； ④有利于獲得政府的支持及產(chǎn)生較小的社會(huì)震蕩。 ? 第三，批準(zhǔn)程序（上市公司）。 關(guān)聯(lián)人親屬 ， 包括： （ 1） 父母； （ 2） 配偶； （ 3） 兄弟姐妹； （ 4） 年滿 18 周歲的子女； （ 5） 配偶的父母 、 子女的配偶 、 配偶的兄弟姐妹 、 兄弟姐妹的配偶 。 第二，非生產(chǎn)性關(guān)聯(lián)交易。 三、企業(yè)并購(gòu)重組涉及的法律法規(guī) 在美國(guó) ， 企業(yè)并購(gòu)重組被喻為法律與財(cái)務(wù)規(guī)則下的游戲 。 ? 公司下屬的三家酒店除國(guó)際大廈酒店分公司保持微利外，控股公司物華大廈自 1998年開業(yè)以來持續(xù)虧損，參股公司世貿(mào)廣場(chǎng)開業(yè)當(dāng)年即出現(xiàn)重大虧損，并且未來幾年內(nèi)均無法扭轉(zhuǎn)這種大幅虧損的局面。監(jiān)管部門應(yīng)進(jìn)一步加強(qiáng)對(duì)并購(gòu)重組的監(jiān)管力度和深度 ? 目前 ST玉源仍在重組之中 玉源控股資產(chǎn)重組案例 項(xiàng)目背景 ? 中國(guó)石油化工股份有限公司在香港、紐約和倫敦三地證券交易所上市時(shí)曾向海外投資者承諾，公司將按照國(guó)際股市規(guī)則改造和運(yùn)作，保證其獨(dú)立性，整合下屬的上市公司，規(guī)避關(guān)聯(lián)交易和同業(yè)競(jìng)爭(zhēng) ? 2023年，中石化借國(guó)內(nèi)上市公司股權(quán)分置改革之際，對(duì)下屬子公司齊魯石化、揚(yáng)子石化、中原油氣、石油大明進(jìn)行了私有化 ? 中國(guó)石化對(duì)石煉化提出私有化，通過重大資產(chǎn)出售、定向回購(gòu)股份暨以新增股份吸收合并長(zhǎng)江證券以及與股權(quán)分置改革結(jié)合并互為實(shí)施前提的總體方案 石煉化回購(gòu)暨吸收合并長(zhǎng)江證券 項(xiàng)目參與主體 ? 收購(gòu)人 ：長(zhǎng)江證券有限責(zé)任公司（下稱長(zhǎng)江證券） ? 目標(biāo)公司：石家莊煉油化工股份有限公司（下稱石煉化） ? 中國(guó)石油化工股份有限公司（下稱中石化），原公司的控股股東 ? 并購(gòu)重組方式：股權(quán)回購(gòu)暨吸收合并 石煉化回購(gòu)暨吸收合并長(zhǎng)江證券 股份回購(gòu)暨吸收合并 A股股東 % 中國(guó)石化 石煉化 % 資產(chǎn)購(gòu)買及股份回購(gòu) 2023年 1月簽署《資產(chǎn)收購(gòu)協(xié)議》 ： 基準(zhǔn)日： 2023年 9月 30日 資產(chǎn)總計(jì)為 329, 負(fù)債合計(jì)為 373, 收購(gòu)資產(chǎn)承擔(dān)全部負(fù)債 1 經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn) 2023年 1月簽署《股份回購(gòu)協(xié)議》： 回購(gòu)價(jià) 1元，現(xiàn)金 回購(gòu)總數(shù)為920,444,333股，占比 % 回購(gòu)的股份予以注銷 A股股東 中國(guó)石化 石煉化 100% 經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn) 資產(chǎn)負(fù)債均為 0 100% 石煉化回購(gòu)暨吸收合并長(zhǎng)江證券 股份回購(gòu)暨吸收合并 100% 長(zhǎng)江股東 長(zhǎng)江證券 % 股權(quán)分置改革及吸收合并后 2023年 1月簽署《吸收合并協(xié)議》 ： 雙方協(xié)商確認(rèn)長(zhǎng)江證券 100%的股權(quán)作價(jià) 1,030,172萬元 折股價(jià)格 /股 ，共 1,440,800,000股，占吸收合并后公司比例的 % 長(zhǎng)江證券的全部資產(chǎn)負(fù)債及業(yè)務(wù)均并入石煉化 2 經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn) A股股東 石煉化 100% 資產(chǎn)負(fù)債均為 0 2023年 12月中國(guó)證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)吸收合并方案，石煉化更名長(zhǎng)江證券 長(zhǎng)江股東以增發(fā)所得的股份送 A股股東 2808萬股 增發(fā)股份 % 長(zhǎng)江股東 長(zhǎng)江證券 經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn) A股股東 A股東現(xiàn)金選擇權(quán)， /股 石煉化回購(gòu)暨吸收合并長(zhǎng)江證券 分析與評(píng)價(jià) ? 流通股股東利益保護(hù)問題 中石化承諾以負(fù)債為對(duì)價(jià)收購(gòu)全部資產(chǎn)，為流通股東和即將吸收的新股東留下一個(gè)干凈的殼資源 ? 給流通股充分的空間選擇權(quán)，原長(zhǎng)江證券大股東 青島海爾投資發(fā)展有限公司向公司全體流通股東提供現(xiàn)金選擇權(quán) ? 置出置入資產(chǎn)的債務(wù)處理問題 履行法定程序 ? 定向增發(fā)及吸收資產(chǎn)的定價(jià) 問題 2023年 12月 6日停牌前 20個(gè)交易日收盤價(jià)的算術(shù)平均值 /股折股， 獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問對(duì)長(zhǎng)江證券資產(chǎn)分別采用絕對(duì)估