【正文】 企業(yè)并購重組及案例分析 目錄 ? 一 、 概念 ? 二 、 企業(yè)并購重組的一般模式 ? 三 、 企業(yè)并購重組涉及的法律法規(guī) ? 四 、 企業(yè)并購重組案例 ? 五 、 企業(yè)并購重組過程中的法律風(fēng)險及防范 ? 六 、 律師在企業(yè)并購重組中的作用 一、概論 美國著名經(jīng)濟學(xué)家，諾貝爾經(jīng)濟學(xué)獎得主喬治 斯蒂伯格對此有過精辟的描述：“一個企業(yè)通過兼并其競爭對手的途徑成為巨額企業(yè)是現(xiàn)代經(jīng)濟史上的一個突出現(xiàn)象”，“沒有一個美國大公司不是通過某種程度、某種方式的兼并而成長起來，幾乎沒有一家大公司主要是靠內(nèi)部擴張成長起來?！? ? 企業(yè)并購（ Mergers and Acquisitions， MA）包括兼并和收購兩層含義、兩種方式。國際上習(xí)慣將兼并和收購合在一起使用，統(tǒng)稱為 MA，在我國稱為并購。即企業(yè)之間的兼并與收購行為，是企業(yè)法人在平等自愿、等價有償基礎(chǔ)上，以一定的經(jīng)濟方式取得其他法人產(chǎn)權(quán)的行為，是企業(yè)進行資本運作和經(jīng)營的一種主要形式。 ? 企業(yè)重組，是對企業(yè)的資金、資產(chǎn)、勞動力、技術(shù)、管理等要素進行重新配置，構(gòu)建新的生產(chǎn)經(jīng)營模式，使企業(yè)在變化中保持競爭優(yōu)勢的過程。企業(yè)重組貫穿于企業(yè)發(fā)展的每一個階段。 一、概論 資本市場的發(fā)展與發(fā)達對企業(yè)并購產(chǎn)生較大的影響。一方面，資本市場的發(fā)達為企業(yè)并購提供了金融上的支持，反過來，企業(yè)并購對資金的需求也刺激和促進了資本市場的發(fā)展；另一方面，資本市場的發(fā)展演變特別是金融工具創(chuàng)新對企業(yè)并購融資及企業(yè)并購交易方式產(chǎn)生了深刻的影響，使小企業(yè)吞并大企業(yè)成為可能，最典型的是 LBO（杠桿收購） 及 MBO（管理層收購）。 一、概論 并購重組的動因 ? 1 獲取戰(zhàn)略機會 ? 2 發(fā)揮協(xié)同效應(yīng) ? 3 提高市場占有率 ? 4 提高管理效率 ? 5 發(fā)現(xiàn)資本市場錯誤定價 ? 6 降低同業(yè)競爭帶來的負面影響 ? 7 合理避稅 一、概論 并購重組操作流程 企業(yè)并購重組的一般流程 A、并購流程的靈活性 B、步驟之間的反復(fù)性 接受并購顧問委托 組成專家小組對項目進行初步評估 并購顧問團隊進場 產(chǎn)業(yè)價值鏈分析 制定并購戰(zhàn)略 收集并購對象 組建并購團隊 分析研究并購對象確立并購目標 盡職調(diào)查 初步談判確定并購意向 會計師、律師、評估師進場 并購談判 簽定正式協(xié)議并落實 二、企業(yè)重組的一般模式 ? 重組模式的選擇主要受《公司法》等國家法律法規(guī)、有關(guān)政策及金融工具的發(fā)達程度的影響。 方式主要有： 股權(quán)并購 債權(quán)并購 資產(chǎn)并購 合并（分立） （一）股權(quán)并購 直接并購股權(quán) 持股 A% 間接并購股權(quán) 控制 持股 A% 并購公司 目標公司 并購公司 目標公司 控股公司 股權(quán)并購操作方式 （ 1）協(xié)議轉(zhuǎn)讓 ①無償劃轉(zhuǎn) ②有償協(xié)議轉(zhuǎn)讓 ③換股（定向和非定向） ④托管 （ 2）要約收購 （ 3）合并或分立 清華同方吸收合并魯穎電子 清華同方通過向魯穎電子全體股東定向增發(fā)清華同方人民幣普通股 1500多萬股的方式，以 1:換取魯穎電子全體股東持有的魯穎電子全部股份，吸收合并魯穎電子。 新潮實業(yè)吸收合并新牟股份 新潮實業(yè)（代碼 600777）則以 1:3的折股比例向新牟股份定向增發(fā) 6000多萬股普通股，換取新牟股份公司的全部股份，吸收合并新牟股份。 股權(quán)并購簡單案例 控制 控制 控股 負債 控股 負債 債權(quán)人 并購公司 A公司 凈資產(chǎn)＞ 0 目標公司 債權(quán)人 并購公司 A公司 凈資產(chǎn)為 0 目標公司 A公司的控股公司 （二）債權(quán)并購 ? 并購方以承擔(dān)債務(wù)的形式并購目標企業(yè)，大多數(shù)情況下為零價格收購，以現(xiàn)金償債。 （二）債權(quán)并購 白銀銀晨公司 銀市白銀區(qū)國有資產(chǎn)經(jīng)營中心 西藏礦業(yè)發(fā)展股份有限公司 % %價值 萬元 銀市白銀區(qū)國有資產(chǎn)經(jīng)營中心 7， 341， 元債權(quán) 7， 341， 元債權(quán)作價 萬元受讓11. 93%股權(quán) 白銀銀晨公司 西藏礦業(yè)發(fā)展股份有限公司 ? 由貸款而形成的債權(quán)及其他權(quán)利只能在具有貸款業(yè)務(wù)資格的金融機構(gòu)之間轉(zhuǎn)讓。未經(jīng)許可，商業(yè)銀行不得將其債權(quán)轉(zhuǎn)讓給非金融機構(gòu)。 ? 因此投行多用以低廉的價格收購負擔(dān)大量銀行貸款的企業(yè)來達到的低投入高回報的目的。另一方面，投行的收購也一定程度上解決了銀行不良債權(quán)和不良資產(chǎn)的問題。 （二）債權(quán)并購 （三）資產(chǎn)并購 ? 資產(chǎn)并購是指一個公司 (通常稱為收購公司 )為了取得另一個公司 (通常稱為被收購公司 )的經(jīng)營控制權(quán)而收購另一個公司的主要資產(chǎn)、重大資產(chǎn)、全部資產(chǎn)或?qū)嵸|(zhì)性的全部資產(chǎn)的投資行為。 ? 被收購公司的股東對于資產(chǎn)并購行為有投票權(quán)并依法享有退股權(quán)，法律另有規(guī)定的除外。按支付手段不同，具體分為以現(xiàn)金為對價受讓目標公司的資產(chǎn)和以股份為對價受讓目標公司資產(chǎn)兩種資產(chǎn)并購形式。 （三）資產(chǎn)并購 法律 （操作程序） 稅務(wù) 財務(wù) 有效規(guī)避與原目標公司相聯(lián)系的法律糾紛 注意資產(chǎn)評估不實引發(fā)的稅收虛高問題 計提折舊等 因目標公司或者并購公司在財務(wù)、稅務(wù)、法律（操作程序）上的不同考慮選擇資產(chǎn)并購。 股權(quán)并購與資產(chǎn)并購的區(qū)別 區(qū)別點 股權(quán)并購 資產(chǎn)并購 并購意圖 股權(quán)層面的控制 實際運營中的控制 并購標的 目標企業(yè)的股權(quán)，是目標企業(yè)股東層面的變動，不影響目標企業(yè)資產(chǎn)的運營 目標企業(yè)的資產(chǎn)如實物資產(chǎn)或?qū)＠?、商標、商譽等無形資產(chǎn)，并不影響目標企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)的變化。 交易主體 是并購方和目標公司的股東，權(quán)利和義務(wù)只在并購方和目標企業(yè)的股東之間發(fā)生。 是并購方和目標公司，權(quán)利和義務(wù)通常不會影響目標企業(yè)的股東。 交易性質(zhì) 實質(zhì)為股權(quán)轉(zhuǎn)讓或增資，并購方通過并購行為成為目標公司的股東，并獲得了在目標企業(yè)的股東權(quán)如分紅權(quán)、表決權(quán)等，但目標企業(yè)的資產(chǎn)并沒有變化。 一般的資產(chǎn)買賣，僅涉及買賣雙方的合同權(quán)利和義務(wù)。 ? 實踐中，上述兩種并購方式都大量存在，結(jié)合其特性，兩種并購方式各有優(yōu)劣，下面試加以簡要歸納。 ? 股權(quán)并購 優(yōu)勢： ? 有效解決一些法律限制，獲得進入特定行業(yè)的許可，逾越行業(yè)的限制。 ? 可有效規(guī)避資產(chǎn)并購過程中關(guān)于資產(chǎn)移轉(zhuǎn)限制的規(guī)定。 劣勢： ? 主要風(fēng)險在于并購?fù)瓿珊?，作為目標企業(yè)的股東要承接并購前目標企業(yè)存在的各種法律風(fēng)險，如有負債、法律糾紛等等。由于并購方在并購前缺乏對目標企業(yè)的充分了解，草率進行并購，導(dǎo)致并購后目標企業(yè)的各種潛在風(fēng)險爆發(fā)，并不能達到并購的美好初衷。 股權(quán)并購與資產(chǎn)并購的區(qū)別 股權(quán)并購與資產(chǎn)并購的區(qū)別 ? 資產(chǎn)并購。 優(yōu)勢 ? 對目標公司的實物資產(chǎn)或?qū)＠?、商標、商譽等無形資產(chǎn)進行轉(zhuǎn)讓，目標公司的主體資格不發(fā)生任何變化。只需要對有興趣的資產(chǎn)支付對價即可達到目的。 ? 資產(chǎn)并購方式操作較為簡單，僅是并購方與目標企業(yè)的資產(chǎn)買賣。 ? 與股權(quán)并購方式相比，資產(chǎn)并購可以有效規(guī)避目標企業(yè)所涉及的各種問題如債權(quán)債務(wù)、勞資關(guān)系、法律糾紛等等。 ? 劣勢 ? 資產(chǎn)評估不實會造成稅務(wù)虛高的問題。 ? 資產(chǎn)并購并不能減少應(yīng)繳稅款的數(shù)額，股權(quán)交易印花稅為 2‰ 資產(chǎn)交易營業(yè)稅為 5%。 （四）公司合并、分立（剝離） 公司因發(fā)展要求進行組織戰(zhàn)略調(diào)整、內(nèi)部合約或者利益糾紛等需通過公司分立手段進行解決。為并購創(chuàng)造條件。 公司 A 資產(chǎn) B、 C、 D、 E 公司 A1 資產(chǎn) B、 C 公司 A2 資產(chǎn) D、 E （五）并購前后的資產(chǎn)重組 資產(chǎn)重組企業(yè)內(nèi)部或企業(yè)之間的要素流動與組合，通過改組、聯(lián)合、剝離、出售、轉(zhuǎn)讓，參股與控股、對外并購等方式，即通過部分或全部企業(yè)的財產(chǎn)所有權(quán)、股權(quán)、經(jīng)營權(quán)、財產(chǎn)使用權(quán)等的讓渡，對企業(yè)的存量資產(chǎn)和增量資產(chǎn)進行調(diào)整，達到資源