【正文】 受定金處罰的一方當(dāng)事人，可以依法向第三人追償。故定金合同是實(shí)踐合同。 ? 【 注 】 因不可抗力 、 意外事件 致使主合同不能履行的，不適用定金罰則。 ? 答案： A 解析：根據(jù) 《 合同法 》 的規(guī)定，約定的違約金低于造成的損失的，合同當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加。當(dāng)事人以約定的違約金過高為由請(qǐng)求減少的，應(yīng)當(dāng)以違約金 超過 造成的損失 30%為標(biāo)準(zhǔn)適當(dāng)減少；當(dāng)事人以約定的違約金低于造成的損失為由請(qǐng)求增加的，應(yīng)當(dāng)以違約 造成的損 失確定違約金數(shù)額。 ? （ 2） 經(jīng)營欺詐 ：經(jīng)營者對(duì)消費(fèi)者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，按照購買商品的價(jià)款或者接受服務(wù)的費(fèi)用承擔(dān) 雙倍 賠償責(zé)任。甲訴至法院，要求乙繼續(xù)履行合同。當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向 對(duì)方（ 債務(wù)人 或 債權(quán)人而不是第三人 ） 承擔(dān)違約責(zé)任。 ? 【 注 】 涉及第三人利益時(shí)，雖債權(quán)人和債務(wù)人發(fā)生混同，合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系也不消滅。 ? ⑥ 時(shí)效 。除債權(quán)人下落不明的以外，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知債權(quán)人或者債權(quán)人的繼承人、監(jiān)護(hù)人。 抵銷不得附條件或附期限 。 ? 下列債務(wù)均不可抵銷： ? （ 1） 法律規(guī)定 不得抵銷 的債務(wù)。甲將名畫依約交付給乙前，該畫因不可抗力滅失。承運(yùn)人將貨物交付收貨人之前，托運(yùn)人可以要求承運(yùn)人中止運(yùn)輸、返還貨物、變更到達(dá)地或者將貨物交給其他收貨人，但應(yīng)當(dāng)賠償承運(yùn)人因此所受的損失。 ? （二）法定解除 ? 不可抗力 致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的； ? ①因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任。 ? 四、解除 ? （一）合意解除（教材：協(xié)議解除）（了解） ? 合意解除：是指根據(jù)當(dāng)事人事先約定的情況或經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商一致的解除合同。是合同消滅的最主要和最常見的原因。 ? 【 例 】 A公司分立為 B公司和 C公司，分立時(shí) B公司和 C公司明確約定 A公司以前的債務(wù)由 B公司承擔(dān)。甲公司在 2022年 9月 18日與丙公司簽訂書面協(xié)議，轉(zhuǎn)讓其對(duì)乙公司的 30萬元債權(quán)。 受讓人取得有關(guān)的從權(quán)利。 ? 約定不明確 的，推定為未變更。債務(wù)人減少財(cái)產(chǎn)的處分行為體現(xiàn)為： ? （到期、未到期均可）、放棄債權(quán)擔(dān)保或者惡意延長到期債權(quán)的履行期，對(duì)債權(quán)人造成損害； ? ，對(duì)債權(quán)人造成損害； ? ，對(duì)債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，乙公司擬通過訴訟采取下列措施，其中符合規(guī)定的有（ ）。 ? （ 2）代位權(quán)訴訟中的主體及管轄 ? ① 在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人是 原告 ，次債務(wù)人是 被告 ，債務(wù)人為 訴訟上的第三人 。 ? 【 注 】 債務(wù)人的懈怠行為必須是債務(wù)人 不以訴訟 或仲裁向次債務(wù)人主張其享有的具有 金錢給付內(nèi)容 的 到期 債權(quán)。 3月 15日，乙向甲借用名牌手表一塊。 10月 15日，甲公司要求乙公司交付西服。債務(wù)人提前履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人提前履行債務(wù)， 但提前履行不損害債權(quán)人利益的除外。 ? （二）向第三人履行和由第三人履行 ? 當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)向 債權(quán)人 承擔(dān)違約責(zé)任。 （ 4）履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。 ? （ 2）必須有一方當(dāng)事人行使 請(qǐng) 求權(quán)。一日，張某的朋友李某來吃飯，無意間發(fā)現(xiàn)了這幾本郵票，李某也是一集郵愛好者，他隨即表示愿意全部購買，最后以 5000元的價(jià)格將郵票全部買走，張某對(duì)這一價(jià)格也比較滿意。 ? 【 注 】 一經(jīng)被撤銷就 自始無效 ，不發(fā)生法律約束力。 ? （ 2）免責(zé)的條款無效的情形： ? ①造成對(duì)方人身傷害的； ②因故意或者重大過失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的。 ? 【 例 3】 飛躍公司開發(fā)某殺毒軟件，在安裝程序中作了“本軟件可能存在風(fēng)險(xiǎn)，繼續(xù)安裝視為同意自己承擔(dān)一切風(fēng)險(xiǎn)”的聲明。 ? ，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。 ? （ 3）以合法形式掩蓋非法目的。 ? 【 注 】 在出賣人就同一標(biāo)的物訂立多重買賣合同的情形，如果合同均不具有合同法規(guī)定的無效情形，買受人因不能按照合同約定取得標(biāo)的物所有權(quán)，可以追究出賣人違約責(zé)任。乙遂對(duì)丙說：“大家都是好朋友，甲說最低要 8000元，但我想 6000元賣給你，他肯定也會(huì)同意的。 ? （ 3）合同被追認(rèn)之 前 ，“ 善意 ”相對(duì)人有撤銷的權(quán)利。 ? 真實(shí) 。主要看所附的是否確定？條件：不確定；期限：確定 ,而不局限于年月日。 【 案例 】 ：張某欲建加工廠，因資金不足向朋友劉某借 10萬。 思考題：乙丙誰將擁有這套住房？ ? 分析： 甲乙合同為有效合同 ，所以乙可以依照合同要回房款和違約金 32萬，但沒有辦理登記，所有權(quán)沒有轉(zhuǎn)移，仍在甲處。根據(jù) 《 物權(quán)法 》 的規(guī)定，需要辦理登記的 抵押合同 及商品房買賣合同 均屬于這類合同，即使當(dāng)事人未辦理登記也不影響合同的生效，只影響物權(quán)的成立或者轉(zhuǎn)移。 ? （ 【 注 】 承諾可撤回但不可撤銷 ） ? 撤回 條件 是：撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之 前 或者與承諾通知 同時(shí) 到達(dá)要約人。 2月 10日，收到。 5月 8日，陳某將信件投入郵箱；郵局將信件加蓋 5月 9日郵戳發(fā)出； 5月 11日，信件送達(dá)受要約人李某的辦公室；李某因外出，直至 5月 15日才知悉信件內(nèi)容。 ? 【 注 】 通常對(duì) 沉默 或 不行為 不能視為承諾?！?，這就是 非實(shí)質(zhì)性變更 。 思考題：哪個(gè)是新要約？ 分析： 2月 6日 ， A企業(yè)給 B企業(yè)發(fā)的函件是 新要約 ，因?yàn)閷?duì)主要條款價(jià)格從 300元 /套更改為 400元 /套，做了 實(shí)質(zhì)性 變更。在甲公司可能提出的以下理由中，可以被人民法院認(rèn)定為乙公司撤銷要約不能成立的證據(jù)是（ ）。指在要約到達(dá)受要約人（發(fā)生法律效力）之 后 ，而在受要約人承諾之 前 ，反悔，可以撤銷。 ? 采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人 指定特定接收數(shù)據(jù)電文 的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間； 未指定特定系統(tǒng)的 ，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的 首次 時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。 ，乙公司的行為構(gòu)成承諾，甲公司不承擔(dān)違約責(zé)任 ，乙公司的行為構(gòu)成承諾，甲公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé) ，乙公司的行為不構(gòu)成承諾，甲公司不承擔(dān)民事責(zé)任 ，乙公司的行為不構(gòu)成承諾，甲公司不承擔(dān)民事責(zé)任 ? 答案： B 解析：商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。 ② 拍賣公告。（ 一經(jīng)承諾，受其約束 ） ? 導(dǎo)入案例 A 企 業(yè) B 企 業(yè) 2月 2日， 500元 /套。此類合同是指當(dāng)事人未用語言明確表示成立，而是根據(jù)當(dāng)事人的行為推定合同成立， ? 如 1： 租賃房屋的合同 ，在租賃房屋的合同期滿后，出租人未提出讓承租人退房，承租人也未表示退房而是繼續(xù)交房租，出租人仍然接受租金。 如若同意，簽訂 書面合同 2月 8日，同意。 ? ? 思考 ： 電子郵件能否算作書面形式？ ? 書面形式是指合同書、信件以及數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。 ? （二）單務(wù)合同與雙務(wù)合同 ? 根據(jù)合同當(dāng)事人是否相互負(fù)有對(duì)價(jià)義務(wù)為標(biāo)準(zhǔn)來分。 ? 答案： BCD 解析：合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 B企業(yè)之間相互發(fā)的函件是否具有法律效力？ ?第一節(jié) 合同法概述 ? 一、合同的概念和法律特征 （一）合同的概念 《 中華人民共和國合同法 》 所稱合同是指 平等主體 的 自然人 、 法人 、 其他組織 之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。第八章 合同法 第一節(jié) 合同法概述 第二節(jié) 合同訂立 第三節(jié) 合同的效力 第四節(jié) 合同的履行 第五節(jié) 合同的變更和轉(zhuǎn)讓 第六節(jié) 合同的權(quán)利、義務(wù)的終止 第七節(jié) 違約責(zé)任 ? 導(dǎo)入案例 A 企 業(yè) B 企 業(yè) 2月 2日， 500元 /套。 ? （二）合同的法律性質(zhì) ? 民事 法律行為； ? 意思表示一致 的民事法律行為； ? 、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的的民事法律行為。婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定 ? 三、合同法的基本原則 ? （一）平等原則。 ? 單務(wù)合同 ：贈(zèng)與合同。 ? 【 釋 】 當(dāng)事人協(xié)商同意的有關(guān)修改合同的文書、電報(bào)和圖表，也是合同的組成部分。 2月 10日，收到。根據(jù)雙方當(dāng)事人的行為，我們可以推定租賃合同繼續(xù)有效。 2月 4日， 100套， 300元 /套。 ③ 招標(biāo)公告。在本題中，甲公司的廣告包括了訂立合同的主要條款，構(gòu)成要約；乙公司在承諾期限內(nèi)作出承諾，因此甲公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。 ? 【 注 】 要約到達(dá)受要約人，并不是指要約一定實(shí)際到達(dá)受要約人（或者其代理人）手中，要約只要送達(dá)到受要約人通常的地址、住所或者能夠控制的地方（如信箱）即為送達(dá)。但撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。 ，但甲公司接到要約后即已為履行合同做了準(zhǔn)備工作 ? 答案： ACD 解析： B錯(cuò)：“受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的”的前提條件； C：“以其他形式明示要約不可撤銷”。 【 例 】 根據(jù) 《 合同法 》 的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，屬于要約失效的情形有：（ 07） ，受要約人未做出承諾 ? 答案： BCD 解析： A錯(cuò)：撤回要約是指根本就不讓要約生效，談不上失效的問題。 ? 【 注 】 實(shí)質(zhì)性變更和非實(shí)質(zhì)性變更： ? ①受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，視為 新要約 。 ? ① 遲延承諾 ：受要約人 超過 承諾期限發(fā)出承諾的，為遲延承諾。根據(jù) 《 合同法 》 的規(guī)定，該承諾期限的起算日為：（ 07） 8日 9日 11日 15日 ? 答案： B 解析：要約以信件形式做出的，承諾期限自信件載明的日期開始計(jì)算。 2月 12日，告知。 ? 第三節(jié) 合同的效力 ? 一、合同的生效 ? 合同的 成立 ：是指當(dāng)事人經(jīng)過要約和承諾，意思表示一致而達(dá)成協(xié)議。 ? 【 注 】 要區(qū)分不 動(dòng)產(chǎn) 物權(quán)變動(dòng)合同的效力 與 物權(quán)變動(dòng)本身的效力 。而甲丙之間辦理了登記手續(xù)，因此所有權(quán)轉(zhuǎn)移，丙依法取得了該住房的所有權(quán)。借條上寫：暫借劉某人民幣 10萬元整，工廠開工后第二個(gè)月如數(shù)奉還。本案中工廠開工與否不確定，所以為附條件。指訂約人的外在意思表示與其內(nèi)心意思是一致的。 ? 【 注 】 催告權(quán) 中的相對(duì)人 沒有限制 ，但 撤銷權(quán) 中的相對(duì)人 必須善意 ?！币宜煲约椎拿x以 6000元將筆記本電腦賣給丙。 【 例 】 （ 09）甲是乙公司采購員，已離職。 ? （ 4）損害社會(huì)公共利益。 對(duì)格式條款有兩種以上解釋的 ， 應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋 。黃某購買正版軟件，安裝時(shí)同意了該聲明。 【 案例 】 （“工傷概不負(fù)責(zé)”糾紛案） 2022年 4月，包工頭劉某與 10余名雇傭工人簽訂了建筑雇工合同，規(guī)定劉某對(duì)“工傷概不負(fù)責(zé)”，由行為人承擔(dān)責(zé)任。 ? ★ 2可撤銷合同的情形（導(dǎo)致合同可撤銷的情形） ? (1)因 重大誤解 訂立的。事過不久，張某從父親生前的一朋友處得知，他父親所留的郵票中，有 5張相當(dāng)珍貴，可能每張都值 50萬元；同時(shí)另一同事告訴他，李某正在尋找買主。 ? （ 3）必須是由人民法 院 或者仲裁機(jī)構(gòu)行使變更或撤銷權(quán)。 ? （ 5）履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向 債權(quán)人 承擔(dān)違約責(zé)任。 債務(wù)人提前履行債務(wù)給債權(quán)人