【正文】 這種“一人獨(dú)大”的關(guān)鍵人控制模式對企業(yè)治理和公司組織資本的發(fā)展造成了極其不利的影響。這使得合資企業(yè)的董事會處于極為尷尬的境地，難以真正履行受托人責(zé)任，并對經(jīng)理層實(shí)施有效監(jiān)督。 2022/6/3 114 董事會要對母公司負(fù)責(zé)，并接受母公司監(jiān)督，母公司有權(quán)撤換不稱職的董事。從法律角度上講，應(yīng)該是投資者被授權(quán)進(jìn)行公司治理結(jié)構(gòu)的抉擇，而在中外合資企業(yè)，公司的股東往往是中外幾家公司，最終的投資者并不直接插手合資企業(yè)的組成。但公司法中卻有一個 法人代表的職務(wù) 并規(guī)定由 董事長 擔(dān)任。 ? 中國國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)中存在的另一個問題是股權(quán)單一化 ，即多是國有獨(dú)資公司。 2022/6/3 104 ? 同時， 證券監(jiān)管部門 為改善上市公司治理出臺了一系列 法規(guī)和條例 ，如： ? 《 公開發(fā)行股票公司信息披露的內(nèi)容與格式準(zhǔn)則 》 、《 關(guān)于提高上市公司財(cái)務(wù)信息披露的內(nèi)容與格式準(zhǔn)則 》 、 《 關(guān)于規(guī)范上市公司重大購買或出售資產(chǎn)行為的通知 》 、 《 上市公司股東大會規(guī)范意見 》 、《 關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見 》 、《 國有大中型企業(yè)建立現(xiàn)代企業(yè)制度和加強(qiáng)管理的基本規(guī)范（試行） 》 、 《 中國上市公司治理準(zhǔn)則 》等 ? 重點(diǎn)是強(qiáng)化公司信息披露，明確公司各參與方的權(quán)利和義務(wù)，保護(hù)中小股東利潤。 ? 規(guī)范的公司，能夠有效地實(shí)現(xiàn) 出資者所有權(quán)與企業(yè)法人財(cái)產(chǎn)權(quán)的分離 ， 有利于政企分開、轉(zhuǎn)換經(jīng)營機(jī)制，企業(yè)擺脫對行政機(jī)關(guān)的依賴，國家解除對企業(yè)承擔(dān)的無限責(zé)任，也 有利于 籌集資金、分散風(fēng)險。這一階段主要以向企業(yè)“ 放權(quán)讓利 ” 為特征。與整體經(jīng)濟(jì)制度發(fā)展相適應(yīng)，中國的公司治理機(jī)制也發(fā)生了巨大的變化。 2022/6/3 89 ?前蘇聯(lián)和東歐等轉(zhuǎn)軌經(jīng)濟(jì)國家具有某些共同的特點(diǎn)，例如都存在著數(shù)量眾多、規(guī)模龐大的國有企業(yè)需要進(jìn)行重組，同時又繼承了原有較為混亂的法律體系。 ?然而 ， 90年代以后 ，隨著以內(nèi)部監(jiān)控為主的公司所發(fā)生的一系列損害股東利益的 關(guān)聯(lián)交易、內(nèi)幕交易的不斷曝光，人們逐漸認(rèn)識到， 單純依靠某種監(jiān)控方式為主的公司治理模式都不是最佳的 ，只有 綜合兩種模式 的優(yōu)點(diǎn)建立的公司治理機(jī)制，才能最有效地保護(hù)股東權(quán)益，實(shí)現(xiàn)公司價值的最大化。 ?而 德日 模式偏重于 直接控制 ，董事會的權(quán)力與作用較大，大股東的直接監(jiān)督力強(qiáng)。在 日本 ，銀行通常是公眾上市公司的最大股東，公司間交叉持股的比例也非常高。 2022/6/3 79 英美的市場監(jiān)控模式 惡意收購的威脅 ?對那些 沒有按股東利益行事的經(jīng)理和董事 們來說，惡意收購的威脅 總是存在的。新董事的候選人幾乎總是在例行的股東大會投票中被批準(zhǔn)。 2022/6/3 76 ?在 美國，政府規(guī)定禁止銀行、共同基金、養(yǎng)老基金和保險公司 以保持資產(chǎn)多樣化為理由 持有公司控制性權(quán)益 。目前，雖然有關(guān)利益相關(guān)者在公司治理中的 地位和作用還沒有形成完整的理論體系 ，但有許多實(shí)踐已經(jīng)在這方面做了有益的嘗試，如實(shí)行 員工持股計(jì)劃、發(fā)揮機(jī)構(gòu)投資者和債權(quán)人的作用 等等。 ?第三，在現(xiàn)代市場條件下， 公司是一個責(zé)任主體 ，在一定程度上還必須 承擔(dān)社會責(zé)任 。 2022/6/3 66 現(xiàn)代企業(yè)理論認(rèn)為， ?首先，現(xiàn)代公司是一個 狀態(tài)依賴的結(jié)合體 。 Donaldson認(rèn)為， 成就、榮譽(yù)和責(zé)任等是比物質(zhì)利益更重要的激勵公司經(jīng)營者的因素 ，經(jīng)營者出于對自身 尊嚴(yán) 、 信仰 以及 內(nèi)在工作滿足的追求 ，會象善良的管家一樣勤勉地為公司工作，成為公司的 好 “ 管家 ” 。在新古典經(jīng)濟(jì)學(xué)關(guān)于信息完全的基本假設(shè)下，盡管企業(yè)的所有者與經(jīng)營者之間存在委托 — 代理關(guān)系，但 經(jīng)營者沒有可能違背委托人的意愿去管理企業(yè)，因此代理問題是不存在的，所有者和經(jīng)營者之間是一種無私的信托關(guān)系 ， 公司治理的模式也就不再重要 。 2022/6/3 58 ?如果這樣一份完備的委托代理合同存在 的話，即使委托代理關(guān)系存在，也 不會產(chǎn)生委托代理問題 ，我們也很難找到公司治理在其中應(yīng)該扮演的角色。 ? 其中被廣泛接受、并且對實(shí)踐中公司治理機(jī)制的形成起主導(dǎo)作用的是 委托代理理論 。 第一章 公司治理 Chapter1 Corporate Governance 2022/6/3 48 第六，有利于資金在更大范圍內(nèi) 優(yōu)化配置 。 今后，隨著公司治理評級的普及，一個 公司的公司治理等級 會象其它的資信等級那樣，成為國際資本選擇投資企業(yè)時主要考慮的因素之一。 Co.）（ 麥肯錫 ） 2022年發(fā)表的一份投資者意向報告表明， 四分之三的投資者 表示在 選擇投資對象 時， 公司的治理結(jié)構(gòu)，特別是董事會的結(jié)構(gòu)和績效與該公司的財(cái)務(wù)指標(biāo)一樣重要 。 各國證券監(jiān)管部門、交易所及國際機(jī)構(gòu)紛紛加入 到推動全球公司治理運(yùn)動的行列，推出了各種有關(guān)公司治理的原則、指引、最佳行為準(zhǔn)則等。1990年， 《 商業(yè)周刊 》 調(diào)查中的公司首席執(zhí)行官 平均工資和獎金 達(dá)到 120萬美元 ，如果 加上股票期權(quán)和其它長期薪 酬計(jì)劃的收入，平均總薪酬則達(dá)到 195萬 美元。一旦他們決定出售某只股票，由于持股數(shù)量較大，通常會對該股票的價格造成 較大沖擊 。正如一個著名經(jīng)濟(jì)學(xué)家所說的： “ 從來沒有一個問題象公司治理那樣，由一個為人所忽視的問題變成了專家和決策者日思夜想的焦點(diǎn) 。 ? 公司內(nèi)部治理機(jī)制 的主要內(nèi)容是在公司內(nèi)部構(gòu)造一個合理的權(quán)力結(jié)構(gòu)，從而在股東、董事會與經(jīng)理人之間形成一種有效的激勵、約束與制衡機(jī)制，以保證公司遵守有關(guān)法律法規(guī)、并實(shí)現(xiàn)公司及股東利益的最大化。對注冊審計(jì)事務(wù)所實(shí)行年檢負(fù)責(zé)調(diào)查審計(jì)事務(wù)所的不法行為 ?禁止外部審計(jì)向上市公司提供與審計(jì)無關(guān)的服務(wù) 2022/6/3 24 帕馬拉特事件 ?“ 歐洲的安然 ” ?“ 歷史上最為嚴(yán)重、最為無恥的財(cái)務(wù)詐騙案件之一 ” ?是審計(jì)師玩忽職守？是金融機(jī)構(gòu)隱瞞真相？還是監(jiān)管機(jī)構(gòu)疏于防范？ 2022/6/3 25 背景介紹 ?帕瑪拉特 : ? 意大利第八大工業(yè)集團(tuán)，以生產(chǎn)乳制品和果汁飲料為主的世界食品行業(yè)屈指可數(shù)的企業(yè)巨頭 ? 總部位于意大利的米蘭，并在全球 31個國家設(shè)有 62家公司和 149家工廠 – 1961年 5月 15日成立， 1987年在米蘭證券交易所上市 – 創(chuàng)始人：卡利斯托 審計(jì)委員會必須全部由 “ 獨(dú)立董事 ” 組成 , 除了董事津貼、審計(jì)委員津貼之外，不從公司領(lǐng)取其他酬金；不受控制股東或者管理層影響的 “ 非關(guān)聯(lián)人士 ” （ unaffiliated）。紐約證券交易所提出的方案更加詳細(xì)和具體，它還建議 SEC加強(qiáng)對注冊會計(jì)師行業(yè)及公司 CEO的監(jiān)管。 安然公司的關(guān)聯(lián)交易方式風(fēng)險性極高 ， 大量賬外經(jīng)營業(yè)務(wù)形成了高負(fù)債 ， 大量債務(wù)集中暴露產(chǎn)生了公司信用危機(jī)安然自已的資產(chǎn)負(fù)債表上只列了 130億美元 ， 而據(jù)分析 ， 其負(fù)債總額可能高達(dá) 400億美元 2022/6/3 17 ?外部審計(jì)機(jī)構(gòu)的問題與責(zé)任。安然公司同絕大部分美國的上市公司一樣股權(quán)結(jié)構(gòu)高度分散，導(dǎo)致經(jīng)理層內(nèi)部人控制 ?董事會缺乏獨(dú)立性， 不勤勉盡責(zé)。與整體經(jīng)濟(jì)制度發(fā)展相適應(yīng)，中國的企業(yè)治理機(jī)制也發(fā)生了較大的變化。 ? 公司外部治理市場主要是指公司外部的產(chǎn)品市場、資本市場、經(jīng)理人才市場通過產(chǎn)品與價格競爭、公司控制權(quán)競爭、經(jīng)理人才競爭等方式對公司產(chǎn)生的激勵約束作用。1 2022/6/3 高級財(cái)務(wù)管理 ——公司治理 Corporate Governance 2022/6/3 2 主 要 內(nèi) 容 ? 安然（ Enron）公司案例分析 ? 第一部分 公司治理概念及問題由來 ? 第二部分 公司治理的主要理論 ? 第三部分 公司治理的主要模式 ? 第四部分 中國公司治理模式的形成與發(fā)展 ? 第五部分 法律框架與監(jiān)管環(huán)境 ? 第六部分 內(nèi)部治理機(jī)制 ? 第七部分 外部治理機(jī)制 ? 第八部分 政府在公司治理中的角色 ? 總結(jié) 2022/6/3 3 公司治理的概念 ? 公司治理 （ Corporate Governance）又譯為 企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)或公司督導(dǎo)機(jī)制 ，在我國的臺灣地區(qū)稱為 公司統(tǒng)制 ，香港則譯為 公司管制 。 ? 有關(guān)公司治理的法律法規(guī)主要是指政府及監(jiān)管部門為了保護(hù)廣大投資者的利益、保證公司遵守國家法律與社會道德規(guī)范而制定的一系列規(guī)定，包括董事的法律責(zé)任、會計(jì)準(zhǔn)則、信息披露要求等，這些法律法規(guī)構(gòu)成了有關(guān)司治理的法律約束。這種變化大致可以劃分為三個階段： 1978年以前的行政治理時期， 19781992的計(jì)劃與市場并行的雙軌治理時期，以及 1993年至今的現(xiàn)代企業(yè)（公司）制度構(gòu)建時期。安然公司與其董事之間存在大量的除董事服務(wù)費(fèi) (每人 )之外的利益關(guān)系，如與其個人擁有的其他公司之間的關(guān)聯(lián)交易、另有咨詢服務(wù)合同以及向其任職的科研機(jī)構(gòu)捐贈等等 2022/6/3 16 ?高級管理人員缺乏誠信 ， 為謀求個人私利忽視公司利益 ， 董事會監(jiān)督不力 。 安達(dá)信會計(jì)師既是安然的審計(jì)師又是安然的財(cái)務(wù)顧問。 2022/6/3 19 安然事件后美國公司治理的改革索克斯法案 ?7月 26日，美國國會以絕對多數(shù)通過了關(guān)于會計(jì)和公司治理一攬子改革的索克斯法案； 7月 30日，布什總統(tǒng)在白宮簽署了該項(xiàng)法案，使其正式生效 ? 索克斯法案從加強(qiáng)信息披露和財(cái)務(wù)會計(jì)處理的準(zhǔn)確性、確保審計(jì)師的獨(dú)立性、以及改善公司治理等主要方面對現(xiàn)行的證券、公司和會計(jì)法律進(jìn)行了多處重大修改，而且針對上市公司新增了許多相當(dāng)嚴(yán)厲的法律規(guī)定。此外，委員會至少要有一名財(cái)務(wù)專家 ? 審計(jì)委員會的職能是：（ 1）從管理層之外的來源獲得公司信息。坦齊 (Calisto Tanzi) 第一章 公司治理 2022/6/3 26 背景介紹 ?導(dǎo)火索：偽造銀行函證的敗露 ? 2022年 12月 19日，美洲銀行宣布，帕瑪拉特所聲稱的 ！ ? 巨大的財(cái)務(wù)黑洞 – 虛增銷售額和利潤 – 隱瞞負(fù)債 125億歐元！ 2022/6/3 27 背景介紹 ? 司法調(diào)查的范圍不斷擴(kuò)大 ? 律師事務(wù)所，兩家國際會計(jì)師事務(wù)所，數(shù)家國際銀行集團(tuán)及意大利銀行 ? 50多人接受調(diào)查， 15人被捕，包括 數(shù)名坦齊家族成員、公司財(cái)務(wù)人員、 審計(jì)師、律師、銀行家等。 ? 公司外部治理市場主要是指公司外部的產(chǎn)品市場、資本市場、經(jīng)理人才市場通過產(chǎn)品與價格競爭、公司控制權(quán)競爭、經(jīng)理人才競爭等方式對公司產(chǎn)生的激勵約束作用。 2022/6/3 36 公司治理理論興起的背景與原因 ? 公司治理問題之所以在 20世紀(jì) 80年代以后得到了空前的重視，主要有以下幾個原因： 機(jī)構(gòu)投資者的興起與股東參與意識的提高 。這就在 客觀上迫使 機(jī)構(gòu)股東 長期持有 股票。按 1990年的工資率計(jì)算，這 相當(dāng)于工人 85年的工資，工程師 45年的工資 。 2022/6/3 41 ?良好的公司治理機(jī)制之所以如此重要，主要有以下幾個 原因 ： 第一，有利于降低公司的代理成本 。 80%的投資者 表示，對于 治理結(jié)構(gòu)好的公司，他們愿意為其股票出更高的價錢。 2022/6/3 46 第四，有利于國家的 經(jīng)濟(jì)增長 。 隨著經(jīng)濟(jì)的全球化，國與國之間經(jīng)濟(jì)相互依存度提高，企業(yè)籌資與機(jī)構(gòu)投資全球化，一套良好的公司治理機(jī)制，有利于在世界范圍內(nèi)增強(qiáng)投資者信心，促進(jìn)國際資本流動，降低企業(yè)和國家在國際資本市場上的籌資成本，提高資本在全球的配置效率。 ? 利益相關(guān)者理論近年來在英美國家也得到了一定程度的認(rèn)可，成為委托代理理論的重要補(bǔ)充 。 ?只有當(dāng)初始的合同是不完備的，因此將來需要對一些在初始合同中沒有作出規(guī)定的情況作出決策時，公司治理結(jié)構(gòu)才會發(fā)揮作用。在此意義上，公司治理表現(xiàn)為 股東主權(quán)至上，以信托為基礎(chǔ) 的股東與董事會、經(jīng)理層之間的關(guān)系，使經(jīng)營者會按照股東利益最大化的原則行事。 2022/6/3 63 現(xiàn)代管家理論 ?Donaldson 和 Davis在 1994年發(fā)表的一篇論文中指出， 代理理論 的擁戴者們根據(jù)人性先天 “ 性惡論 ” 的假設(shè) ，先入為主地 認(rèn)定 以獨(dú)立的外部董事為主的 獨(dú)立董事會肯定會更好 ，因而極力倡導(dǎo)董事會的獨(dú)立性。 ?在公司 正常 經(jīng)營的條件下，公司的 所有權(quán)為股東所有 。 ?公司的價值不僅體現(xiàn)在股東的利益方面，也體現(xiàn)在公司的 社會價值 方面。 第一章 公司治理 Chapter1 Corporate Governance 2022/6/3 70 本專題內(nèi)容回顧 ?概述 ?委托代理理論 ?古典管家理論 ?現(xiàn)代管家理論 ?利益相關(guān)者理論 第一章 公司治理 Chapter1 Corporate Governance 2022/6/3 71 第三部分 公司治理的主要模式 2022/6/3 72 本專題主要內(nèi)容 ? 公司治理的主要模式概述 ? 英美的市場監(jiān)控模式 ? 德日的內(nèi)部監(jiān)控模式 ?