中國間接代理制度之重構(gòu)范本-免費(fèi)閱讀
【正文】 代理人告知為代理行為的間接代理。雖然事實(shí)上借鑒了德國法和英美法系的一些東西，但無論從宏觀上，構(gòu)成要件上，還是法律效果上看，我國的間接代理制度都有其鮮明的特點(diǎn)。但需另做特別規(guī)定的是，指定代理和法定代理的間接代理，由于被代理人一般無民事行為能力或無完全民事行為能力，因此若代理事項(xiàng)超出其能力范圍，債權(quán)轉(zhuǎn)讓，債務(wù)承擔(dān)的時(shí)間等問題由代理人決定。被代理人和代理人不得濫用單方?jīng)Q定權(quán)，否則代理關(guān)系另一方可以主張拒絕履行的抗辯?！ ∫?yàn)樵谶@種情況下，第三人同意與一個(gè)不愿告訴被代理人具體情況的代理人訂立合同，說明第三人愿意承擔(dān)這種風(fēng)險(xiǎn)，也說明他在訂立合同時(shí)就已經(jīng)表示承認(rèn)了代理人的代理身份，也同意了代理人為代理行為后的債權(quán)轉(zhuǎn)讓，被代理人的債務(wù)承擔(dān)。而且訂立合同時(shí)，第三人沒有義務(wù)告知自己是否知道代理關(guān)系，導(dǎo)致代理人在訂立合同時(shí)不知道自己的代理具體屬于那一類，將來會(huì)承擔(dān)什么責(zé)任?！ ?三)間接代理構(gòu)成要件的再分類及法律效果的規(guī)范 間接代理的構(gòu)成要件為行為人以自己名義，為本人利益考慮，而為法律行為。其取得經(jīng)紀(jì)資格證書或?qū)I(yè)經(jīng)紀(jì)資格證書的成員必須必須達(dá)到法定人數(shù)。商事間接代理作為商事規(guī)范是民事間接代理制度的特別法規(guī)范，行紀(jì)制度又是商事間接代理的特別法規(guī)范。指定代理是根據(jù)人民法院或者行政主管機(jī)關(guān)的指定而產(chǎn)生的代理關(guān)系。消費(fèi)者為間接代理人還是直接代理，一般并不影響售貨人行使權(quán)利或承擔(dān)義務(wù)。又比如，在我國沒有進(jìn)出口經(jīng)營權(quán)的公司、企業(yè)、事業(yè)單位及個(gè)人要出口或進(jìn)口貨物，必須委托有該類商品外貿(mào)經(jīng)營權(quán)的公司、企業(yè)依據(jù)國家有關(guān)規(guī)定辦理，有外貿(mào)經(jīng)營權(quán)的公司根據(jù)委托協(xié)議，以自己的名義與外商簽訂進(jìn)出口合同。而受托人以自己的名義與第三人訂立合同的行為更多的涉及到代理權(quán)授予的問題，以及受托人，委托人和第三人之間的問題。而委托合同中，委托人死亡，喪失民事行為能力或者破產(chǎn)，致使委托合同終止將損害委托人利益的，受托人必須履行后合同義務(wù)，即在委托人的繼承人，法定代理人或者清算組織承受委托事務(wù)前繼續(xù)處理委托事務(wù)?！ 〉谖?，我國合同法將關(guān)于間接代理的402和403條放在合同法委托合同一章中。因?yàn)榈谌嗽谂c受托人訂立合同時(shí)，是以受托人作為合同相對(duì)人的，其訂立合同的意愿，訂立合同時(shí)所為的考慮，都是以“認(rèn)為該受托人為合同相對(duì)人”為基礎(chǔ)的。我國《合同法》第 420條規(guī)定：行紀(jì)人與第三人訂立合同的，行紀(jì)人對(duì)該合同直接享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)。又如，英國法中不公開本人身份的代理，代理人對(duì)其訂立的合同承擔(dān)責(zé)任。因此相對(duì)德國商法典來說，我國間接代理制度的適用范圍更為寬泛。在不公開本人身份的代理中，第三人并沒有被告知委托人的存在，以及委托人與受托人的關(guān)系，也就是說，第三人有理由認(rèn)為受托人就是對(duì)方當(dāng)事人，因此他應(yīng)對(duì)自己的行為承擔(dān)責(zé)任。即使是披露了本人身份之后也是如此。而今天各國的間接代理的法律效果，因?yàn)橐⒆阌诟鲊煌奈幕蛯?shí)踐，并不完全統(tǒng)一。⑾還有觀點(diǎn)認(rèn)為：直接代理包括顯名代理和隱名代理，間接代理就是不公開本人身份的代理。所以代理人之顯名，必須公示。因?yàn)榉筛拍畹亩x不僅應(yīng)揭示出該概念所包含的基本內(nèi)容與本質(zhì)特征，而且應(yīng)該與時(shí)俱進(jìn)，不能拘泥于傳統(tǒng)的，已不合時(shí)宜的理解。根據(jù)《德國商法典》⑸第84條第一款規(guī)定，締約代理人須以企業(yè)主名義成立交易，僅承認(rèn)媒介代理人可以以自己名義為代理。間接代理制度以“債只能自為”的觀點(diǎn)為基礎(chǔ)，指行為人以自己名義，為本人利益考慮，而為法律行為，其法律效果首先對(duì)間接代理人發(fā)生效力，然后依間接代理人與本人之內(nèi)部關(guān)系，而移轉(zhuǎn)于本人的制度。《合同法》的這些規(guī)定雖然一定程度上適應(yīng)了我國市場經(jīng)濟(jì)和對(duì)外貿(mào)易的發(fā)展，有其進(jìn)步性，但是由于《合同法》并沒有解釋其制度根源，因此導(dǎo)致了一系列的紛爭，最具代表性的爭論是這些規(guī)定是否是關(guān)于間接代理的規(guī)定?有的學(xué)者認(rèn)為，中國沒有間接代理，這些規(guī)定不屬于間接代理。有的學(xué)者認(rèn)為這些規(guī)定便是間接代理制度的體現(xiàn)。并且，當(dāng)時(shí)間接代理制度主要體現(xiàn)在行紀(jì)制度上，行紀(jì)人受他人的委托以辦理商品購入、販賣或者其他交易事務(wù)并收取一定傭金的。又根據(jù)我國《合同法》委托合同一章402條和403條規(guī)定，受托人可以以自己的名義為合同行為?！ 』谝陨险撌?，我認(rèn)為，今天的間接代理概念應(yīng)重新定義為：指行為人以自己名義，為本人利益考慮，而為法律行為。⑻隱名代理指未表明本人為何人，只表明為代理人行為。⑿ 從法律規(guī)定的構(gòu)成要件角度考慮，我比較贊同第一種觀點(diǎn)。值得注意的是，英美法系各國對(duì)隱名代理的法律效果也規(guī)范的非常不同。⒁這一普通規(guī)則的特點(diǎn)之一是體現(xiàn)了尊重當(dāng)事人合同約定的契約自由精神，但并沒有賦予委托人承擔(dān)債務(wù)后的介入權(quán)。 三、我國間接代理制度的特點(diǎn)和缺陷 (一) 我國間接代理制度的特點(diǎn) 我國法沒有歐洲中世紀(jì)間接代理的概念，但是存在著今天意義上的間接代理。但這也存在很大的缺陷，當(dāng)它適用于民事領(lǐng)域時(shí)，會(huì)與上述《民法通則》的規(guī)范發(fā)生沖突。即使他能夠證明對(duì)方當(dāng)事人知道他實(shí)際上以代理資格代定合同，他也必須對(duì)該合同承擔(dān)責(zé)任。第三人不履行義務(wù)致使委托人受到損害的，行紀(jì)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但行紀(jì)人與委托人另有約定的除外。為解決這一問題，《合同法》第403條第一款又規(guī)定，“但第三人與受托人訂立合同時(shí)如果知道該委托人就不會(huì)訂立合同的除外。雖然委托合同和代理一樣，是建立在雙方信任基礎(chǔ)上的，并且都規(guī)定了受托人(代理人)應(yīng)當(dāng)按照委托人(被代理人)的指示和授權(quán)范圍處理事務(wù)，但它們之間也有很多的不同。受托人死亡，喪失民事行為能力或者破產(chǎn)，致使委托合同終止的，受托人的繼承人，法定代理人或者清算組織應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知委托人。該行為作為委托代理行為，應(yīng)當(dāng)被歸置在代理中。而且，有該類商品外貿(mào)經(jīng)營權(quán)的公司、企業(yè)卻不一定有報(bào)關(guān)權(quán)，如果沒有報(bào)關(guān)權(quán)，必須委托報(bào)關(guān)單位代理報(bào)關(guān)?！ ∑浯?
公司管理相關(guān)推薦
鄂ICP備17016276號(hào)-1