【正文】 疇 , 其立法宗旨是保護(hù)勞動者弱者的合法權(quán)益。其中 , 對于調(diào)解雙方當(dāng)事人可以自愿選擇 , 但勞動爭議仲裁委員會的仲裁是解決勞動爭議的前置程序 , 對仲裁裁決不服的 , 可以提起訴訟。如有違反 , 政府勞動行政部門可以給予用人單位警告、責(zé)令改正、罰款等行政處罰 , 體現(xiàn)了國家對勞動合同制度的干預(yù)。是否具有管理關(guān)系 , 可以從勞動者是否成為用工組織中的成員、勞動者是否要遵守用工組織的勞動紀(jì)律、服從用工組織的指揮與調(diào)配、用工組織對勞動者有無處理和處罰權(quán)限等方面進(jìn)行判斷。近年來 , 各地出現(xiàn)了很多勞務(wù)派遣用工的方式 , 被認(rèn)為是勞務(wù)合同的一種類型。① 對雇傭的表述有以下幾種 :(1)“ 雇傭 , 謂當(dāng)事人約定一方于一定或不定期間內(nèi) , 為他方服勞務(wù) , 他方給付報酬之契約 ”。雇傭關(guān)系具有雙務(wù)有償性、諾成性和非要式性的特點 , 并且 , 雇傭關(guān)系不以勞動結(jié)果作為支付勞動報酬為條件 , 而是以勞動給付為要件 , 即只要一方付出勞動 , 不論結(jié)果如何 , 另一方就應(yīng)該支付勞動報酬。雇傭關(guān)系與勞動關(guān)系雖然都是有關(guān)勞動形成的法律關(guān)系 , 但雇傭關(guān)系體現(xiàn)的是平等主體之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，而勞動關(guān)系體現(xiàn)的是勞動者與用人單位這兩個不平等主體之間在勞動過程中的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。因此 , 與勞動關(guān)系不是并列關(guān)系 , 雇傭關(guān)系包含了勞動關(guān)系。而對于雇傭合同，我國法律沒有進(jìn)行規(guī)定。根據(jù)勞動法的規(guī)定和實踐的做法 , 我國基本采取的是并列說 , 將雇傭關(guān)系與勞動關(guān)系分別由民法和勞動法調(diào)整?！?《瑞典債法典》第 319 條規(guī)定 :“ 雇員負(fù)有為雇主在確定的或者不確定的時間內(nèi)完成工作的義務(wù) , 雇主應(yīng)當(dāng)依照時間(計時工資)或者完成的工作(計件工資)支付工作的合同。勞動關(guān)系實質(zhì)上也是一種雇傭關(guān)系。雇傭關(guān)系的性質(zhì) , 長期以來被認(rèn)為是一種剝削關(guān)系。持狹義觀點的人認(rèn)為勞動合同與雇傭合同存在以下不同點：(1)當(dāng)事人及當(dāng)事人之間的關(guān)系不同。雇傭合同一般被認(rèn)為是平等民事主體之間訂立的合同 , 雙方地位平等 , 彼此之間不具有隸屬性。雇傭關(guān)系中的勞動一般屬私人勞動 , 如家庭保姆、小時工等 , 不具有組織性和社會化是雇傭合同中勞動的特點。有償性體現(xiàn)了勞動者參加社會勞動的目的 , 在社會勞動中 , 勞動者為他人提供勞動是為了獲得勞動力使用者給予的相應(yīng)的利益回報。但這本質(zhì)上屬于勞動關(guān)系的合法性問題 ,即使其不合法，也不能就此否認(rèn)其社會勞動的性質(zhì)?，F(xiàn)代社會勞動的另一個比較普遍的屬性是其目的的社會性。不少學(xué)者認(rèn)為 , 現(xiàn)代勞動法產(chǎn)生于家庭法或親屬法 , 其依據(jù)也在于此。至于這種勞動過程中產(chǎn)生的社會關(guān)系是否屬于勞動關(guān)系的范圍 , 理論上和實務(wù)上均有不同的見解。在通常情況下 , 社會勞動的內(nèi)容根據(jù)勞動力使用者單方的意志而決定 , 主要的生產(chǎn)資料和生產(chǎn)條件均由勞動力使用者一方提供。由于兩種合同所規(guī)范的勞動屬性不同 , 法律關(guān)系的性質(zhì)也就不同。國家為保護(hù)勞動關(guān)系中處于弱者地位的勞動者 , 通過勞動法確定了用人單位很多法定義務(wù) , 如最低工資、社會保險等 , 用人單位必須履行這些法定義務(wù) , 不允許通過勞動合同予以免除或變更。而因雇傭合同發(fā)生的爭議屬于民事爭議 , 因此適用民事爭議的處理程序 , 當(dāng)事人可以直接向人民法院提起訴訟。主要體現(xiàn)在以下方面 :(1)勞動關(guān)系符合雇傭的本質(zhì)。只要勞動者付出勞動 , 不論勞動成果如何 , 用人單位和雇主均應(yīng)支付勞動者勞動報酬。勞動的從屬性主要體現(xiàn)在勞動者和用工者之間在人身、經(jīng)濟以及組織上的從屬關(guān)系。在經(jīng)濟上 , 勞動者付出勞動 , 由用人單位支付勞動報酬以維持生活。(3)從歷史看 , 勞動關(guān)系是雇傭關(guān)系的發(fā)展和進(jìn)化。資本家占據(jù)著資本與經(jīng)濟絕對強勢地位 , 勞動者則處于完全的弱勢地位 , 兩者的地位差距越來越大。而受勞動法調(diào)整的這部分雇傭關(guān)系 , 被稱為勞動關(guān)系。案例：某甲長期為一商店運送貨物掙取勞務(wù)費。某乙家人要求某甲與商店老板共同賠償因某乙死亡造成的損失，雙方為此發(fā)生糾紛，某乙家人以某乙與某甲和商店之間具有勞動合同關(guān)系要求按工傷處理為由，向勞動仲裁委員會申請仲裁。雇傭合同是受雇人提供勞動，雇用人支付報酬的協(xié)議。勞動合同的用人單位是指在中華人民共和國境內(nèi)設(shè)立的企業(yè)、事業(yè)單位、國家機關(guān)、社會團(tuán)體和個體經(jīng)濟組織；雇用合同的主體是雇主和受雇人，而且雇用合同的雇主只能是自然人。其他諸如勞動保護(hù)、保險福利等方面，現(xiàn)行法律也只針對勞動合同做出規(guī)定。解決糾紛的程序不同。雙方當(dāng)事人關(guān)系不同，勞動合同的勞動者在勞動關(guān)系確立后成為用人單位的成員，須遵守用人單位的規(guī)章制度，雙方之間具有領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)、支配與被支配的隸屬關(guān)系；勞務(wù)合同的一方無須成為另一方成員即可為需方提供勞動，雙方之間的法律地位從始至終是平等的。適用法律和爭議解決方式不同。由于此案中不存在勞動合同關(guān)系，因此，某乙家人向勞動仲裁委申請仲裁是不對的，應(yīng)當(dāng)向人民法院提起訴訟。”我國“臺灣地區(qū)民法”第482條，《瑞士債務(wù)法》第319條第一項，《德國民法》第611條，《日本民法》第623條，都對雇傭合同作出了規(guī)定。一般認(rèn)為勞務(wù)是指以活動形式提供給社會的服務(wù)，通常表現(xiàn)為一種活勞動形態(tài)勞務(wù)關(guān)系[2]。勞動和社會保障部發(fā)布的《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》（勞社部發(fā)[2005]12號）從另外一方面提出了勞動關(guān)系成立的要件：（一）用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；（二）用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；（三）勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。但是由于勞動關(guān)系由《勞動法》規(guī)范，所以勞務(wù)合同不包括勞動合同。），本文以下內(nèi)容也不再單獨采用勞務(wù)合同（關(guān)系）概念，而是采用上述第三種觀點即將勞務(wù)合同等同于雇傭合同，將勞務(wù)（雇傭）合同與勞動合同看做是并列關(guān)系。由于勞動合同的用工主體不能為自然人，所以當(dāng)用工主體為自然人的時候，用工主體和提供勞務(wù)者建立雇傭關(guān)系。它們之間是一種“勞務(wù)”與“報酬”之間的交換，受雇人可以不遵守雇傭方的內(nèi)部規(guī)定，受雇人還可以同時選擇給兩家以上的雇傭方提供勞務(wù)。用人單位制定的規(guī)章制度和獎勵懲罰措施可以約束其內(nèi)部員工，但未經(jīng)受雇人同意卻不得約束受雇人。爭議處理程序不同勞務(wù)（雇傭）合同糾紛應(yīng)當(dāng)按照民事爭議處理，而勞動合同糾紛按照《勞動法》的相關(guān)規(guī)定處理。勞務(wù)（雇傭）合同的法定形式除書面的以外，還可以口頭或其他形式加以規(guī)定。目前實務(wù)中的操作不盡相同。勞務(wù)（雇傭）合同的形式勞務(wù)（雇傭）合同主要有以下幾種形式：（1）幫工形式。如雇請他人代為耕作等。主要是在建筑工程中，承包人（自然人）與總承包人、分包人簽訂勞務(wù)分包合同后，由該承包人招聘雇工從事該勞務(wù)作業(yè)，城市中建筑工地上的農(nóng)民工就大多屬于這種情況。離退休人員退休后在受聘從事一些工作，比如為企業(yè)看門的老大爺，為單位掃地的老大媽等。當(dāng)用工主體為單位時，就要通過其他方式進(jìn)行分辨兩者之間是什么關(guān)系。勞務(wù)（雇傭）合同中，①受雇者的自由權(quán)相比受到的約束較少，作息制度能在一定程度上自由支配，在完成自己的工作的同時，可以從事其他的活動，比如不是公司職員的門衛(wèi)在盡到保安職能的同時看書、保姆在照看小孩的時候可以看電視消遣等；②受雇者一般不用遵守用工單位的內(nèi)部規(guī)章制度，而只是完成自己份內(nèi)的工作就行，比如用人單位不會要求臨時雇傭的搬運工在搬運車上貨物時遵守其復(fù)雜的內(nèi)部規(guī)章制度；③受雇者一般可以在一家以上單位上班，比如一些學(xué)校的教授在外兼職上課，雇他們兼職上課的單位和教授之間就是雇傭關(guān)系。一些自由職業(yè)者如畫家、攝影愛好者、作家等，他們可同時為多家單位工作，但不享受該單位的福利待遇，他們所得的報酬只跟其提供的作品即勞務(wù)有關(guān)，在經(jīng)濟上沒有從屬和依賴關(guān)系，他們和用工單位之間就是勞務(wù)（雇傭）關(guān)系。受雇者和單位的組織結(jié)合不緊密，其工作性質(zhì)一般不重要，從事輔助性的工作，受雇者可以隨時離開用工單位。比如一退休老人被一生產(chǎn)食品的單位雇為看門人，看門2年有余，報酬每月結(jié)清，雖然該看門工作時間長、工作場所固定、報酬支付不是按提供勞務(wù)次數(shù)結(jié)算，但是由于該退休老人在工作中受到的約束較少，不用遵守該單位內(nèi)部的規(guī)章制度，只需要看好門等，在人格上與用工單位沒有從屬關(guān)系；另外，該退休老人看門工作不構(gòu)成該生產(chǎn)食品單位的生產(chǎn)業(yè)務(wù)組成部分，老人不享有福利待遇，在經(jīng)濟上與用工單位沒有從屬關(guān)系；最后，老人沒有被納入該單位為生產(chǎn)經(jīng)營而建立的組織編制中，與該單位其他職工的工作沒有結(jié)合在一起從而成為有機的組織整體，不是該單位職工花名冊的一員，在組織上與用工單位沒有從屬關(guān)系，所以該退休老人與該用工單位只是勞務(wù)（雇傭）關(guān)系。用工單位與被派遣勞動者之間構(gòu)成的則是勞務(wù)關(guān)系，雖然用工單位負(fù)責(zé)在勞動過程中對被派遣勞動者進(jìn)行指揮和管理，勞動者需要遵守用工單位的規(guī)章制度，但是被派遣勞動者在人格上、經(jīng)濟上和組織上是從屬于派遣單位的，由派遣單位發(fā)工資、辭退或處分，而用工單位只是行使生產(chǎn)經(jīng)營活動中的管理權(quán)。（三）用工單位和農(nóng)民工的關(guān)系農(nóng)民工的戶籍仍在農(nóng)村，主要從事非農(nóng)產(chǎn)業(yè)，有的在農(nóng)閑季節(jié)外出務(wù)工、亦工亦農(nóng)，流動性強，有的長期在城市就業(yè)，已成為產(chǎn)業(yè)工人的重要組成部分。用工單位和農(nóng)民工之間不全是勞動關(guān)系。主體性質(zhì)及其關(guān)系不同。主體的待遇不同。雇主的義務(wù)不同。勞務(wù)合同主要由民法、經(jīng)濟法調(diào)整，而勞動法則由社會法中的勞動法來規(guī)范調(diào)整。主要區(qū)別是：二者的歷史不同。受國家干預(yù)的程度不同。而雇傭合同既可以一方為公民，另一方為單位，也可以雙方均為公民，且雇員不成為雇主的成員。勞動合同與承攬合同的區(qū)別：勞動合同目的在于提供勞務(wù)，其標(biāo)的在于勞動本身；承攬合同則在于一定工作的完成，雖然涉及到勞務(wù)，但它的目的不在于勞動本身，而在于勞動成果，勞動本身僅為獲得其成果手段而已。雇傭合同與承攬合同的區(qū)別：給付勞務(wù)側(cè)重不同。報酬確定與給付不同。合同義務(wù)可否轉(zhuǎn)移不同。