【正文】 罪、非法制造、銷售非法制造的注冊商標標識罪等罪名。 商標代理相關業(yè)務 商標檢索 律師在為客戶提供商標法律服務時，應當首先做好商標檢索工作。依據(jù)《商標法》的規(guī)定，國內(nèi)申請人可以自行申請或者委托商標代理機構(gòu)申請。 2. 自然人申請商標注冊的，應當符合下列條件，否則不予受理（僅針對國內(nèi)自然人，國外自然人申請注冊商標不受限制）： (1) 個體工商戶可以以其《個體工商戶營業(yè)執(zhí)照》登記的字號作為申請人名義提出商標注冊申請，也可以以執(zhí)照上登記的負責人名義提出商標注冊申請。(4) 自然人提出商標注冊申請的商品和服務范圍，應以其在營業(yè)執(zhí)照或有關登記文件核準的經(jīng)營范圍為限，或者以其自營的農(nóng)副產(chǎn)品為限。 2. 申請官費。律師應當協(xié)助客戶確定商標申請圖樣、所申請注冊的類別，以及所申請注冊商品/服務名稱，配合國外代理機構(gòu)制作相應委托書和申請文件。 注意事項：若在異議期內(nèi)因時間緊迫，無法準備全部證據(jù)材料，可以先行提供異議申請書和異議理由書，與三個月內(nèi)后補證據(jù)材料。 注意事項：若在提出申請時無法準備全部證據(jù)材料，可以先行提供申請書，與三個月內(nèi)后補證據(jù)材料。寬展期內(nèi)仍未提出申請的，期滿后商標局將予以注銷。 .1 許可合同類型 依據(jù)對商標許可的限制程度的不同，商標許可合同可分為以下的不同類型： 1. 普通商標許可合同：是指商標許可人許可被許可人在約定的范圍內(nèi)使用許可商標時，商標許可人有權在同一時期同一約定范圍內(nèi)向其它的第三方就同一許可商標繼續(xù)許可使用。 .2主要條款 商標使用許可合同的內(nèi)容是合同當事人在平等互利、協(xié)商一致的情況下依法自己設立的，其合同的主要條款如下： 1. 許可人和被許可人的名稱、地址 許可人與被許可人的名稱和地址均為經(jīng)工商行政管理部門依法登記的企業(yè)名稱（包括法人或者非法人）和工商業(yè)場所地址。如果注冊商標的有效期限少于商標許可的使用期限，被許可人應在許可合同中特別約定，僅當許可人對其注冊商標到期時能成功續(xù)展的情況下，被許可人才能繼續(xù)有效地使用被許可商標，否則，被許可人有權選擇終止許可合同。通常，這一許可使用的期限不應超出注冊商標本身的有效期。對于許可人而言更為重要。 7. 許可商標使用的特別條款 許可人將注冊商標許可給被許可人使用后，因其續(xù)展或被許可人的商品未能及時售完或有庫存等特殊情況，雙方事先對此作出特別的安排。 .3 注意事項 1. 被許可商標必須是注冊商標，許可人必須是注冊商標的注冊人 就商標本身而言，一般未注冊的商標也是可以許可的，如第 所述，實際上由于未注冊的商標自身都難以得到法律的有效保護且容易引起糾紛。 2. 注意被許可商標的注冊類別 按尼斯協(xié)定的規(guī)定，注冊商標共計有45類，除非是馳名商標，通常所注冊的商標僅在其注冊的類別上使用，如要在其它類別上使用，也必須在該類別上注冊。《商標法》第４０條規(guī)定：“商標注冊人可以通過簽訂商標使用許可合同，許可他人使用其注冊商標。 .5 許可合同的備案 商標經(jīng)核準注冊后，商標注冊人對該商標享有專用權。但當許可人是外國人或者外國企業(yè)的，應當委托國家工商行政管理局指定的商標代理組織代理。 2. 申請人為自然人的，應當提交能夠證明其身份的有效證件的復印件（如身份證等）。 同樣，對于準備備案的商標使用許可合同，商標局明確該許可合同必須具備以下條款： 1. 許可使用的商標名稱及其注冊證號碼。 5. 許可人對被許可人使用其注冊商標的商品質(zhì)量進行監(jiān)督的條款。 . 備案的效力 根據(jù)2002年《最高人民法院關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第１９條規(guī)定：“商標使用許可合同未經(jīng)備案的，不影響該許可合同的效力，但當事人另有約定的除外。 但應特別引起注意的是，雖然商標許可合同的備案不致影響該許可合同的效力，但如有不知情的第三人善意而合法地使用，則該第三人不受商標許可合同的影響。因此，轉(zhuǎn)讓人和受讓人在就轉(zhuǎn)讓注冊商標事宜達成協(xié)議后，應共同向商標局提出申請。受讓人自公告之日起享有商標專用權。 .3注意事項 商標轉(zhuǎn)讓合同涉及到該合同買賣雙方的利益，但是受讓方更應注意所轉(zhuǎn)讓商標的合法性、真實性及有效性等。如有的話，應要求轉(zhuǎn)讓方一并轉(zhuǎn)讓。同樣，對于轉(zhuǎn)讓卷煙、雪茄煙和有包裝的煙絲的商標的，受讓方需提供國家煙草主管部門批準生產(chǎn)的證明文件。 商標投訴 商標行政投訴是具有我國特色的一種處理知識產(chǎn)權案件的途徑。當商標權被侵犯時，根據(jù)《商標法》第53條的規(guī)定，注冊人或利害關系人既可以向縣級以上工商管理部門投訴，也可以直接向人民法院起訴。 . 以下三類案件，一般應投訴至工商的經(jīng)濟檢查部門： 1．使用與注冊商標商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的注冊商標商品相混淆，使購買者可能產(chǎn)生誤解的； 2．擅自使用與注冊商標商品的生產(chǎn)企業(yè)相同或相近似的企業(yè)名稱，可能引人誤解的； 3．擅自將商標人的注冊商標惡意注冊為企業(yè)字號，可能引起誤認的。負責對商標印刷單位的審批及監(jiān)督管理；負責商標代理組織的審批核轉(zhuǎn)工作；負責對企業(yè)使用商標、對商標代理組織、商標評估機構(gòu)進行監(jiān)督管理；負責馳名商標的核轉(zhuǎn)和著名商標的認定及保護工作；組織查處商標侵權及假冒工作。 需要準備的材料 .1 制作投訴文件材料 . 投訴書 投訴書應包括以下內(nèi)容： 第一部分：開頭。內(nèi)容為投訴人簽名、蓋章，并標明撰寫時間。委托商標代理組織投訴的，應出示能證明該組織具有代理資格的有效證件。 3．權威機構(gòu)關于商品質(zhì)量的鑒定結(jié)論 如，權利人關于商品來源所出具的鑒定函件。 實施上述策略存在的法律風險必須引起足夠的重視，即工商行政執(zhí)法的程序合法性。 證據(jù)問題。 主要是針對有工廠等大型制假對象，需要提前進行調(diào)查，而不是等待工商局調(diào)查，因為這部分是需要當事人調(diào)查的。 商標權海關保護備案申請 依據(jù)《中華人民共和國知識產(chǎn)權海關保護條例》、《中華人民共和國海關關于中華人民共和國知識產(chǎn)權海關保護條例的實施辦法》等法律法規(guī)的規(guī)定，商標權利人可以向海關總署主動申請知識產(chǎn)權備案。 （4） 權利人合法行使商標專用權的貨物的名稱、產(chǎn)地、進出境地海關、進出口商、主要特征、價格等。申請人經(jīng)核準變更商標注冊事項、續(xù)展商標注冊、轉(zhuǎn)讓注冊商標或者申請國際注冊商標備案的，還應當提交國務院工商行政管理部門商標局出具的有關商標注冊的證明。注冊商標專用權權利人與他人之間的侵權糾紛已經(jīng)人民法院或者知識產(chǎn)權主管部門處理的，還應當提交有關法律文書的復印件。注冊商標未在海關總署辦理知識產(chǎn)權備案的，注冊商標專用權權利人還應當同時隨附辦理知識產(chǎn)權海關備案所需的文件、證據(jù)。 商標相關的咨詢業(yè)務 .1 指導客戶進行企業(yè)商標管理 律師作為企業(yè)法務或者為企業(yè)打造品牌出具法律意見時，關于企業(yè)商標在注冊和使用中的管理，可以開展下列法律服務： 1. 提醒企業(yè)及時申請注冊商標，加強商標注冊工作；做好既有注冊商標維護，防止他人商標侵權以及商標淡化。 2. 多品牌戰(zhàn)略。在這多個商標中，某一個商標是作為主打商標，而其他幾個商標起襯托作用或定位于中低檔市場，前者稱為主商標，后者稱為副商標。聯(lián)合商標的存在是為了保護正商標不被變相抄襲使用。注冊防御商標有利于企業(yè)的長遠發(fā)展，阻止他人在其他商品（服務）上進行搶注。商標和商號作為企業(yè)主要的商業(yè)標識，關系密切；隨著電子商務的發(fā)展，域名作為一種新型的權利，也成為企業(yè)與消費者關聯(lián)的一個重要途徑。依據(jù)《中華人民共和國商標法》、《中華人民共和國反不正當競爭法》、《馳名商標認定和保護規(guī)定》等全國性法律法規(guī)及地方法規(guī)如《上海市著名商標認定與保護暫行辦法》等規(guī)定，知名商品名稱、著名商標、馳名商標可受法律保護，可以建議企業(yè)在品牌管理、市場選擇、產(chǎn)品制造與銷售、售后服務以及廣告宣傳等過程中突出本企業(yè)主要商標的宣傳，培養(yǎng)商標的聲譽，以追求知名、著名甚至馳名的狀態(tài)。 原告代理律師應合理地設計訴訟方案，并依當事人的意見，選擇請求權或適時地針對第三人另行提起侵權之訴。 (3). 本訴案外人 由于商標合同糾紛案件通常存在請求權競合的情形，因此，律師應審查是否還存在應對本訴原告承擔侵權責任的案外人，并確定當事人是否應對上述案外人提起侵權之訴。如依上述法律規(guī)定仍不能確定履行期限的，訴訟時效期間從債權人要求債務人履行義務的寬限期屆滿之日起計算。 (3). 級別管轄 根據(jù)《最高人民法院關于審理商標案件有關管轄和法律適用范圍問題的解釋》第一條，商標專用權轉(zhuǎn)讓合同糾紛案件及商標許可使用合同糾紛案件屬于“商標民事糾紛案件”，其第一審管轄法院應為中級以上人民法院。其他一審知識產(chǎn)權民事糾紛案件由基層法院受理。同時，未注冊商標可能因其載體不同，而擁有著作權等排他性權利。 同時，根據(jù)《商標使用許可合同備案辦法》第4條，商標許可合同的備案工作應由許可人申請。 由于注冊商標專用權的權屬變動以登記為成立要件，因此，律師可以借此了解合同的履行情況，并以此選擇適當?shù)脑V訟請求。因此，商標權屬的變動并不能必然導致在先生效的商標使用許可合同無效。 (5). 損害 原告律師應根據(jù)當事人的陳述及提供的證據(jù)，確定原告的損害情形，損害應包括實際損失及可期待利益損失。 (3). 損害賠償依據(jù) 此類證據(jù)通常包括，證明原告因被告違約行為造成的實際損失的證據(jù)、證明原告因被告違約行為造成的可預期損失的證據(jù)。 (3). 損害賠償?shù)囊罁?jù) 律師可以提供原告因被告違約行為造成的營業(yè)收入減少、原告因被告違約行為喪失的商業(yè)利益以及原告為履行合同已支出的費用等證據(jù)作為損害賠償依據(jù)。 . 其他注意事項 1. 訴訟請求 商標合同糾紛類案件中經(jīng)常存在訴訟請求競合的情況，本章節(jié)前文內(nèi)容已對此多有表述，不再累述。 .2 代理被告進行答辯 . 抗辯事由 被告律師可從以下幾方面提出抗辯事由： 1. 合同效力 2. 原告未履行其應當先行履行的義務 3. 原告先行履行的義務有瑕疵 4. 原告存在《合同法》第68條列明的情況 5. 被告的違約是由不可抗力造成的 6. 被告已履行了合同約定的義務 . 相關證據(jù)的調(diào)查與收集 可參考 .，對照考慮。商標注冊人或者利害關系人向人民法院提出訴前停止侵犯注冊商標專用權行為的申請，應當遞交書面申請狀。 3. 申請人提出訴前停止侵犯注冊商標專用權行為的申請時應當提供擔保。復議期間不停止裁定的執(zhí)行。訴中禁令涉及的有關申請、證據(jù)提交、擔保的確定、裁定的執(zhí)行和復議等事項參照訴前禁令實行。 2. 證據(jù)提交 （1）權利證據(jù)： A、專利權人應當提交證明其專利權真實有效的文件，包括專利證書、權利要求書、說明書、專利年費交納憑證。 C、專利財產(chǎn)權利的繼承人應當提交已經(jīng)繼承或者正在繼承的證據(jù)材料。 4. 復議。訴前禁令裁定的效力，一般應維持到終審法律文書生效時止。 . 臨時禁令與財產(chǎn)保全、證據(jù)保全的關系 臨時禁令雖然與財產(chǎn)保全、證據(jù)保全相互獨立，但三者之間卻又有關聯(lián)關系。當然，司法實踐中，法院可能要求申請人就三種保全申請?zhí)峁┴敭a(chǎn)擔保，所以，權利人申請更多的保全方式，也將產(chǎn)生更重的財產(chǎn)擔保負擔。 .2 代理原告提起侵權之訴 . 律師在接到當事人的委托請求時，首先需要對案件的事實及法律問題進行考察、分析及研究。特殊情形下，未注冊的馳名商標的所有人也可以作為原告。由于法定的商標侵權行為存在多種情形，因此被告可能存在多個被告。 另外，如果案件涉及多個被告，且各個被告侵權行為的實施地點不同（例如，在“浙江制造”、在“上海銷售”），則原告可以選擇其中一個被告的侵權行為實施地人民法院管轄（例如，選擇上海地區(qū)的法院管轄）；但如果原告僅起訴其中某一被告（例如，只起訴制造者而不起訴銷售者），該被告侵權行為實施地（即“制造行為”的實施地）的人民法院有管轄權。 如果從原告知道或者應當知道侵權行為之日到其擬提出訴訟之日已經(jīng)過了2年，且其中不存在訴訟時效中斷情形，則律師需考察是否存在侵權行為在起訴時仍在持續(xù)的情形。 律師在考察案件時，需要注意，只享有商標權財產(chǎn)權利的利害關系人是沒有法律依據(jù)提出“賠禮道歉“的訴訟請求的。 律師在考察案件時，在這一點上，可以分析下列要點：第一，當事人指控所依據(jù)的是哪個或哪些法律條文；第二，那些法律條文所規(guī)定的適用前提、條件在本案中是否有對應事實；第三，法律是否規(guī)定有例外情形；第四，法律規(guī)定的例外情形在本案中是否有對應事實。商標許可合同還可以輔助以中國商標局的合同備案材料作為佐證。侵權人或權利人的財務報表、顯示侵權產(chǎn)品價格的發(fā)票或收據(jù)、與第三人的商標許可合同及許可費支付憑證等都可以用作這方面的證據(jù)。 為證明被告的獲利，律師還通常需要向法院申請證據(jù)保全，要求法院查封、復制被告的財務帳冊。 . 其他注意事項 在代理原告提起侵權之訴時，還有下列事項需要律師予以關注： （臨時禁令） 臨時保全措施針對侵權行為，用意在于請求法院下令以責令被告立即停止實施原告指控的侵權行為。財產(chǎn)保全同樣分為訴前和訴中兩類，也都需要提供財產(chǎn)擔保。 4. 設計與被告的和解方案。 主要的抗辯事由可以包括下列內(nèi)容：管轄權異議及訴訟時效抗辯、不侵權抗辯以及不承擔賠償責任抗辯。該條規(guī)定：銷售不知道是侵犯注冊商標專用權的商品，能證明該商品是自己合法取得的并說明提供者的，不承擔賠償責任。因此，管轄權異議也可以從策略上為被告爭取更多的證據(jù)準備時間。如被告擬以“不構(gòu)成相同或近似”進行不侵權抗辯，則可以考慮提供針對公眾的隨機調(diào)查報告以佐證對比商標標識不構(gòu)成近似、不構(gòu)成混淆或者原告的商標不具備市場知名度。 . 其他注意事項 在代理被告應訴商標侵權之訴時，還有下列事項需要律師予以關注： 1. 針對臨時保全措施（臨時禁令）和財產(chǎn)保全措施的應對措施。 2. 申請延期舉證 如律師認為被告難以在人民法院規(guī)定的舉證期限準備全部證據(jù)，可以向受理案件的人民法院提出延期舉證申請。 律師可以在答辯