格式合同及其效力的分析-預(yù)覽頁(yè)
【正文】 地產(chǎn)、電業(yè)、餐飲業(yè)、服務(wù)業(yè)等諸多領(lǐng)域都存在侵犯消費(fèi)者權(quán)益的情況，這種壟斷發(fā)展到一定階段，便會(huì)出現(xiàn)嚴(yán)重顯失公平的條款，例如2003年中國(guó)消費(fèi)者協(xié)會(huì)公布的汽車行業(yè)一些霸王條款，如廠家的極限責(zé)任是修理產(chǎn)品；任何情況下不得以說明書的數(shù)據(jù)、插圖及說明為法律依據(jù)向本公司提出任何要求；最終解釋權(quán)在廠家；只能在廠家指定點(diǎn)維修或不在指定點(diǎn)維修廠家不承擔(dān)質(zhì)量擔(dān)保責(zé)任；指定銷售零部件等都是一些嚴(yán)重侵犯了消費(fèi)者權(quán)益的格式條款。實(shí)踐中個(gè)體消費(fèi)者對(duì)抗壟斷組織的結(jié)果多是以失敗告終，而壟斷組織掌握的又是消費(fèi)者生產(chǎn)生活必須的資源，如運(yùn)輸、電信、電力等等，所以很多消費(fèi)者采取了退讓、默許的辦法。在保險(xiǎn)條款未盡規(guī)范之前，投保人有必要認(rèn)真把握審核，以杜絕類似風(fēng)險(xiǎn)。在《抵押商品住房保險(xiǎn)合同》第二條規(guī)定：“本保險(xiǎn)限于借款人用銀行抵押貸款購(gòu)買的房屋，借款人購(gòu)房后，因裝修、改造或其他原因購(gòu)置的附屬于房屋的有關(guān)財(cái)產(chǎn)和其他室內(nèi)財(cái)產(chǎn)，不屬于本保險(xiǎn)財(cái)產(chǎn)”。實(shí)際上，保險(xiǎn)合同如同天書的說法由來(lái)以久，即使是很多專業(yè)人士，如果不是保險(xiǎn)公司一方，也很難真正明白其中的含義。壟斷方一般都會(huì)利用其強(qiáng)大的經(jīng)濟(jì)實(shí)力，精心擬定格式條款，在條款術(shù)語(yǔ)的采用，專業(yè)知識(shí)的運(yùn)用上傾向于自己一方，例如：很多都有“本條款的解釋權(quán)屬于本**”等等的條款。只不過在壟斷利益的驅(qū)使下格式合同在尋找法律漏洞方面表現(xiàn)的更加明顯。在2003年8月15日，王紅英在個(gè)人住院費(fèi)用醫(yī)療保險(xiǎn)的健康與財(cái)務(wù)告知中對(duì)于過去五年內(nèi)有無(wú)肺氣腫、支氣管擴(kuò)張等疾病作出了否認(rèn)表示。但王紅英從1997年10月起，即在該保險(xiǎn)公司投保了附加住院醫(yī)療保險(xiǎn)等險(xiǎn)種，2000年11月及2002年1月，王紅英因病住院的相關(guān)費(fèi)用，該保險(xiǎn)公司亦進(jìn)行過賠付，故鎮(zhèn)江某人壽保險(xiǎn)公司對(duì)王紅英2002年8月20日及2002年9月9日投保前患有慢性支氣管炎及肺氣腫等疾病是明知的。保險(xiǎn)人作為保險(xiǎn)業(yè)的經(jīng)營(yíng)者，其對(duì)誠(chéng)信原則內(nèi)涵的理解及對(duì)違反該原則的法律后果的熟知程度要遠(yuǎn)勝于投保人。在保險(xiǎn)人不知情的情況下，讓其承擔(dān)因投保人故意隱瞞行為而導(dǎo)致的無(wú)法估量的風(fēng)險(xiǎn)，不符合公平和誠(chéng)信原則。尤其在國(guó)家干預(yù)少，利潤(rùn)率高的行業(yè)尤其如此，如：房地產(chǎn)、餐飲服務(wù)、移動(dòng)、電信等行業(yè)。這樣，占據(jù)壟斷地位的一方在此種行為中就表現(xiàn)為利用法律漏洞侵犯消費(fèi)者權(quán)益。三、格式合同效力的判斷標(biāo)準(zhǔn) 1．違反民法和合同法強(qiáng)行性規(guī)定的格式條款無(wú)效 “所謂民法和合同法強(qiáng)行性規(guī)定，是指不依賴于當(dāng)事人意志而必須無(wú)條件適用的法律規(guī)范，此類規(guī)范僅依法定事由的發(fā)生而適用，且內(nèi)容不得以當(dāng)事人意志改變或刪除?！ 坝捎诟袷胶贤瑮l款訂入合同并沒有雙方當(dāng)事人的協(xié)商，即使存在不公平、不合理的內(nèi)容，相對(duì)人也無(wú)法提出異議，對(duì)此類合同條款，就應(yīng)當(dāng)依據(jù)民法基本原則，如公序良俗原則、誠(chéng)實(shí)信用原則、顯失公平原則、平等互利原則等作為判斷依據(jù)。法律對(duì)此行為予以否認(rèn)或限制其效力，即為禁止權(quán)利濫用原則。公共秩序和善良風(fēng)俗原則是行使民事權(quán)利和從事民事行為的基本指導(dǎo)原則，對(duì)于合同中違反公序良俗的內(nèi)容，各國(guó)法律均認(rèn)為無(wú)效。 ?。?）誠(chéng)實(shí)信用原則，我國(guó)《民法通則》第6條規(guī)定：“當(dāng)事人行使權(quán)利，履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則。 四、合同效力的審查 格式合同的效力審查，除了審查格式合同條款有無(wú)違反民法的基本原則與審查有無(wú)違反民法和合同法等強(qiáng)行性規(guī)定之外，還要認(rèn)真進(jìn)行如下審查： 1．格式合同首先應(yīng)符合一般合同的所有效力要件 我國(guó)合同法第八條規(guī)定：“依法成立的合同，對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力”。 對(duì)第一項(xiàng)締約人應(yīng)具有相應(yīng)的行為能力即當(dāng)事人締約時(shí)具有相應(yīng)的締約能力的要件在司法實(shí)踐中比較容易查明，《合同法》第9條規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力?！ 〉谒捻?xiàng)，合同必須具備法定的形式，一般合同有口頭與書面兩種形式，格式合同作為現(xiàn)實(shí)中普遍使用的特殊合同，一般是用明確的書面形式表述出來(lái)?！耙馑急硎菊鎸?shí)是指締約人在自由的狀況下作出與內(nèi)心意志一致的行為表示，即行為真實(shí)地表達(dá)意志。對(duì)于外部的行為是比較容易查明的，可以通過合同書面內(nèi)容或者履行的事實(shí)等予以查明，而作為主觀想法的內(nèi)心意志就不那么容易查明了，但查明它卻是判定意思表示真實(shí)的關(guān)鍵。這種自始無(wú)效，是指合同成立之時(shí)就不發(fā)生合同履行的效力。對(duì)于可撤消的合同而言，當(dāng)事人雖然不能不承擔(dān)無(wú)效合同的某些后果，但因合同被撤消，當(dāng)事人之間也應(yīng)承擔(dān)返還財(cái)產(chǎn)和賠償損失的民事責(zé)任?！ 〉诙?，制裁過錯(cuò)方，即對(duì)格式合同無(wú)效或被撤消負(fù)有責(zé)任的當(dāng)事人應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任?！逗贤ā返?8條規(guī)定：“合同無(wú)效或被撤消后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還，不能返還或者沒有必要返還的應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。 在格式合同中，合同的成立并不是經(jīng)過雙方自由協(xié)商達(dá)成的，格式合同條款是一方當(dāng)事人意思的體現(xiàn)，相對(duì)人只能表示服從。就條款使用人一方而言，由于他之所以使用此類無(wú)效條款其目的就是利用它們排除法律規(guī)定，片面保護(hù)自己的利益。這是‘確立格式合同條款部分無(wú)效，不影響合同本身效力’原則的例外”。筆者以為，理想化的格式合同必然是利益和權(quán)利均衡的結(jié)果。注釋：（中國(guó)法律資源網(wǎng)）案例精選欄目：廣東直通電訊有限公司訴被告洪分明電信資費(fèi)案2.《社會(huì)契約論》法國(guó)，讓?雅克?盧梭著，來(lái)源：，第一冊(cè)（中國(guó)法律資源網(wǎng)）案例精選欄目：王紅英訴鎮(zhèn)江市人壽保險(xiǎn)公司保險(xiǎn)費(fèi)案：何勤華 戴永盛《新編民商法》第六章。、葉知年《論格式合同的免責(zé)條款》，載《法學(xué)與
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