【正文】 段金融危機(jī)期間，美國(guó)某某公司進(jìn)入破產(chǎn)保護(hù)程序等等，那么這個(gè)所謂破產(chǎn)保護(hù)指的就是重整程序。重整具有債務(wù)清償和企業(yè)重組相結(jié)合，私權(quán)保護(hù)和社會(huì)利益保護(hù)相協(xié)調(diào)的特點(diǎn)。如五谷道場(chǎng)，五谷道場(chǎng)的方便面大家可能都比較熟悉，五谷道場(chǎng)說起來跟我還有點(diǎn)關(guān)系，因?yàn)槲骞鹊缊?chǎng)的老板是我的博士生，很遺憾的是等他上我的博士時(shí)他的企業(yè)已經(jīng)有些問題了。由于蘇州雅新設(shè)備一流，產(chǎn)品有銷路，但就是因?yàn)槟腹酒飘a(chǎn)，導(dǎo)致母子公司之間的債權(quán)都沒了，都還不起了，再加上資金出現(xiàn)問題，陷入困境了。企業(yè)沒破產(chǎn)，職工沒失業(yè)，企業(yè)繼續(xù)經(jīng)營(yíng)下去，對(duì)地方來講，達(dá)到了社會(huì)穩(wěn)定、維持企業(yè)價(jià)值的目的。還有一個(gè)就是最近鬧的比較兇的無錫尚德的重整案件。重整制度的引入使得對(duì)困境企業(yè)的挽救發(fā)展到了一個(gè)新的階段，但同時(shí)也產(chǎn)生了很多新的問題。重整制度設(shè)置的目的大家會(huì)異口同聲地說這就是為了企業(yè)。許多財(cái)產(chǎn)，特別是無形資產(chǎn)在企業(yè)破產(chǎn)清算的時(shí)候都?xì)w零了，比如企業(yè)的商譽(yù)、商標(biāo)與營(yíng)銷網(wǎng)絡(luò)等，這些恰恰是企業(yè)運(yùn)行最為重要的價(jià)值之一，如果像企業(yè)的營(yíng)銷網(wǎng)絡(luò)，我以前上課的有個(gè)學(xué)生，他們是在職的，他所在的企業(yè)花了100萬收購了一家破產(chǎn)企業(yè)，用舊破產(chǎn)法的話來說，那家企業(yè)早就資不抵債了，從資產(chǎn)角度講，你買多少虧多少，但為什么買，因?yàn)檫@個(gè)企業(yè)建立了一個(gè)非常好的社會(huì)營(yíng)銷網(wǎng)絡(luò)，而他們所在的這個(gè)企業(yè)生產(chǎn)的產(chǎn)品和這個(gè)是相關(guān)的，它要自己建這么一個(gè)營(yíng)銷網(wǎng)絡(luò)那花費(fèi)的不止幾百萬，那我現(xiàn)在將這個(gè)團(tuán)隊(duì)收購過來，對(duì)他后續(xù)運(yùn)營(yíng)產(chǎn)生的價(jià)值遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過收購價(jià)值。這樣就不僅對(duì)破產(chǎn)企業(yè)本身產(chǎn)生影響，對(duì)它的職工產(chǎn)生影響，還會(huì)產(chǎn)生一些廣泛的社會(huì)不良影響，那么怎么去解決這個(gè)問題呢？我們要盡量去挽救企業(yè)，怎么去挽救？第二種，是事業(yè)讓渡型重整。企業(yè)存續(xù)型重整就是通過債務(wù)減免、延期清償、債轉(zhuǎn)股等方式，在企業(yè)的資產(chǎn)股權(quán)各方面進(jìn)行的調(diào)整，包括引入新的戰(zhàn)略投資者來解決企業(yè)的經(jīng)營(yíng)困境。講到企業(yè)的挽救，挽救的是企業(yè)的事業(yè)，企業(yè)的事業(yè)能夠在新的企業(yè)里存續(xù)?，F(xiàn)在直接在重整程序里規(guī)定清算方案，這種執(zhí)行方式對(duì)使債權(quán)人獲得清償、減少成本也是有利的，但是嚴(yán)格來講，這種方式不能稱之為重整，只是重整和清算的直接掛鉤，不再通過另一個(gè)程序處理。我買了這個(gè)企業(yè)，有一半是無效資產(chǎn)，債權(quán)債務(wù)關(guān)系那么重，我得還那么多債，誰愿意買這樣的企業(yè)？要想把企業(yè)有效資產(chǎn)盤活，就得把企業(yè)有生命力的事業(yè)賣出去，其他的該破就破，這樣才可以保障企業(yè)有效資產(chǎn)的運(yùn)營(yíng)，保障企業(yè)經(jīng)營(yíng)事業(yè)的價(jià)值，同時(shí)職工也不至于失業(yè)。這種差異具體有：清算在債務(wù)人發(fā)生破產(chǎn)原因時(shí)才可啟動(dòng)，而重整不僅在債務(wù)人發(fā)生破產(chǎn)原因時(shí)可以啟動(dòng)，而且如它有發(fā)生破產(chǎn)原因的可能時(shí)也可以提前啟動(dòng)，時(shí)間的提前就使企業(yè)挽救的希望增加很多。但是重整以保留企業(yè)運(yùn)營(yíng)價(jià)值為目的的，在重整程序里擔(dān)保債權(quán)人受約束，不能執(zhí)行擔(dān)保。這是出售式重整重點(diǎn)考慮的問題。除此之外，在具體的財(cái)產(chǎn)管理，當(dāng)事人權(quán)利的行使，債權(quán)人會(huì)議表決的形式等方面也都存在很多實(shí)質(zhì)性的差異。這樣的資產(chǎn)在重整中實(shí)際是一個(gè)負(fù)資產(chǎn)，這種資產(chǎn)在存續(xù)性重整中，不管是原來的企業(yè)接盤還是換一個(gè)企業(yè)接盤，都要承受損失。但是通過出售式重整就可以解決這個(gè)問題，因?yàn)槌鍪凼街卣莾H把債務(wù)人最有效的資產(chǎn)出售出去，那些無效資產(chǎn)則遺留在原來的殼內(nèi)，那些過重的負(fù)擔(dān)也是依附于原來的企業(yè)，通過清算，企業(yè)被注銷以后債務(wù)全部被免，不會(huì)對(duì)新的接受重整資產(chǎn)的企業(yè)構(gòu)成負(fù)擔(dān)。將來在企業(yè)股票發(fā)行制度市場(chǎng)化改革以后，這個(gè)殼就不值錢了，本來是不應(yīng)該值錢的東西，但是現(xiàn)在出現(xiàn)了真正的上市公司出售式重整。生產(chǎn)線又不能斷，別人又不愿承受，他們經(jīng)過協(xié)商以后決定對(duì)原來的殼進(jìn)行破產(chǎn)清算，將玻璃生產(chǎn)事業(yè)轉(zhuǎn)讓給其他人，然后以轉(zhuǎn)讓所得去解決對(duì)債務(wù)的清償問題，這就是典型的出售式重整。只不過在舊破產(chǎn)法下特別是在政策性破產(chǎn)之下，政府將好蘋果挑出來，但它不給債權(quán)人吃，債權(quán)人一分錢拿不到，這就屬于破產(chǎn)淘汰。盡管這些模擬計(jì)算結(jié)果通常都是由中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行，具有一定公正的基礎(chǔ)，但因?yàn)槭悄M而不是實(shí)務(wù)操作，所以也會(huì)存在很多問題，模擬計(jì)算是不準(zhǔn)確的，而且還可能存在一些其他問題。因?yàn)槭袌?chǎng)的競(jìng)價(jià)機(jī)制會(huì)產(chǎn)生一個(gè)非常大的溢價(jià)。但是出售式重整都是實(shí)際拍賣，所以解決了模擬計(jì)算問題，避免了爭(zhēng)議對(duì)重整的影響。 第三，出售式重整可以使重整計(jì)劃盡快執(zhí)行完畢，使當(dāng)事人的權(quán)益得到更早的保障。而且由于重整計(jì)劃的執(zhí)行通常都會(huì)持續(xù)數(shù)年，那么情事變更或者形勢(shì)發(fā)生變化導(dǎo)致債務(wù)人不能按重整計(jì)劃清償債務(wù)這種現(xiàn)象是經(jīng)常會(huì)發(fā)生的。該還多少，賣完以后立刻就可以實(shí)現(xiàn)。有的時(shí)候，這種補(bǔ)充債權(quán)的清償如果數(shù)額過大，會(huì)對(duì)原來的重整計(jì)劃已經(jīng)執(zhí)行完畢的企業(yè)又構(gòu)成新的破產(chǎn)原因，實(shí)踐中已經(jīng)出現(xiàn)過類似的案例。所以這種存續(xù)型的重整會(huì)因?yàn)檫@種不確定的“余債責(zé)任”而面臨新的困境。如果維持著這種質(zhì)押或查封的權(quán)利，保證質(zhì)押或查封的優(yōu)先受償，那么很多企業(yè)的股權(quán)調(diào)整沒辦法進(jìn)行，那怎么辦呢？要通過出售式重整。對(duì)我們來講就需要通過立法、司法解釋對(duì)出售式重整這種模式加以肯定，使企業(yè)挽救的道路更加暢通。 第三個(gè)問題咱們講一下預(yù)重整制度。預(yù)重整在實(shí)務(wù)中包括與全體利害關(guān)系人協(xié)商以后達(dá)成預(yù)重整計(jì)劃草案，也包括與部分利害關(guān)系人協(xié)商達(dá)成預(yù)重整計(jì)劃草案，既可以全部預(yù)重整，也可以部分預(yù)重整，全部預(yù)重整在法院審查后符合規(guī)定，法院可以直接批準(zhǔn)重整計(jì)劃，部分預(yù)重整法院在重整計(jì)劃遞交以后可以對(duì)那些沒有參與預(yù)重整的那部分利害關(guān)系人，由他們單獨(dú)進(jìn)行協(xié)商對(duì)預(yù)重整計(jì)劃進(jìn)行表決。有些問題在重整程序里協(xié)商往往時(shí)間不夠，我國(guó)法律規(guī)定，重整程序啟動(dòng)后，不管是債務(wù)人還是管理人制定重整計(jì)劃，都必須在六個(gè)月內(nèi)向法院提交重整計(jì)劃，這個(gè)時(shí)間是很緊的。去年，最高法院發(fā)布了一個(gè)關(guān)于審理上市公司重整案件工作座談會(huì)紀(jì)要，規(guī)定上市公司的重整和原來的操作有了一個(gè)非常大的改變，在沒有紀(jì)要之前，因?yàn)樯鲜泄镜闹卣壬婕暗椒ㄔ簩?duì)重整計(jì)劃的批準(zhǔn)，同時(shí)如果在重整計(jì)劃里涉及到上市公司重大資產(chǎn)重組、定向發(fā)行、轉(zhuǎn)換控股股東等等都需要證監(jiān)會(huì)行政批準(zhǔn)，但這兩個(gè)批準(zhǔn)之間原來沒有協(xié)商好就有矛盾：到底是法院先批還是證監(jiān)會(huì)先批？法院說我先批，破產(chǎn)法規(guī)定遞交重整計(jì)劃后一個(gè)月內(nèi)必須作出批還是不批的決定，如果我批了最后證監(jiān)會(huì)不批，那法院批的重整計(jì)劃沒辦法實(shí)施；證監(jiān)會(huì)說你讓我先批，我不具備批的條件，你把重整計(jì)劃報(bào)我的時(shí)候，有的時(shí)候很多企業(yè)的重大資產(chǎn)重組，包括定向募集什么的它連會(huì)計(jì)基本日期都沒法弄清楚，因?yàn)樗恢婪ㄔ菏裁磿r(shí)候能批下來，不知道報(bào)送以后會(huì)不會(huì)有延誤，你證監(jiān)會(huì)批完了法院又沒批，所以這兩個(gè)機(jī)構(gòu)之間曾經(jīng)出現(xiàn)過權(quán)力行使的摩擦。但這里又存在一個(gè)問題，有的時(shí)候法院批了重整計(jì)劃，報(bào)證監(jiān)會(huì)批的時(shí)候，市場(chǎng)變化了，或當(dāng)事人的情況變化了，原來房地產(chǎn)市場(chǎng)好的時(shí)候，重整計(jì)劃是引進(jìn)一個(gè)房地產(chǎn)企業(yè)做新的戰(zhàn)略投資者，等法院批完以后，國(guó)五條下來了，房地產(chǎn)企業(yè)都半死不活了，不能再讓房地產(chǎn)企業(yè)做戰(zhàn)略投資者了，那就改吧，再找，出現(xiàn)好多起這樣的情況。這樣就將兩個(gè)審批作了一個(gè)協(xié)調(diào)。所以要解決這個(gè)問題就必須把預(yù)重整制度建立起來。所以在有些國(guó)家，重整的管理人可以聘請(qǐng)企業(yè)界的知名人士，咱們國(guó)家最初在破產(chǎn)立法時(shí)也曾經(jīng)考慮允許公司的董事、經(jīng)理作為重整中的管理人，但因?yàn)槟菚r(shí)我們國(guó)家公司亂七八糟，是個(gè)什么人都可以掛個(gè)董事、經(jīng)理的牌子，不像國(guó)外，基本階層已經(jīng)固化了，沒有專業(yè)資格你上不去，所以后來也就沒有將經(jīng)營(yíng)方面的人才納入進(jìn)來，但實(shí)際是需要這方面的人才的。另外預(yù)重整程序和重整程序相比，因?yàn)樗贿M(jìn)入正式的破產(chǎn)程序，所以它對(duì)債務(wù)人的負(fù)面影響比較小。主要是因?yàn)轭A(yù)重整是法外程序，盡管預(yù)重整和重整是密切相連的，如果后面不進(jìn)入重整，那就不叫預(yù)重整而叫庭外重組，只有跟重整聯(lián)系在一起，才能叫預(yù)重整。但在預(yù)重整里做不到這點(diǎn)。所以在預(yù)重整適用的過程中，就需要有一些制度對(duì)這些問題進(jìn)行解決。 現(xiàn)在我國(guó)的企業(yè)破產(chǎn)法里沒有規(guī)定預(yù)重整，怎么辦？當(dāng)然最根本的辦法是修改破產(chǎn)法，但這個(gè)問題不是一時(shí)半會(huì)可以解決的，那我們就只能在司法解釋的范圍內(nèi)盡力解決，但司法解釋又受制于破產(chǎn)法，不能跟破產(chǎn)法相對(duì)，所以現(xiàn)在就需要通過多種方式結(jié)合在一起，去解決預(yù)重整制度的適用問題。要使預(yù)重整體現(xiàn)出比重整更強(qiáng)的優(yōu)越性和與重整程序有效地銜接。 第一，要規(guī)范預(yù)重整的方式。通過前期的談判，能夠達(dá)成一個(gè)重整計(jì)劃草案，成為可以在將來重整程序中迅速完成重整計(jì)劃的前提。 第二，要把預(yù)重整的談判成果在法律予以固化。比如說在司法解釋里面可以規(guī)定，當(dāng)事人在預(yù)重整中可以制定重整計(jì)劃草案，在草案上簽署同意的債權(quán)人等將來在重整程序里禁止反言，只要在上面簽字，后面就要強(qiáng)制履行。將來如果有人提出異議的時(shí)候，就要進(jìn)行審核，判斷預(yù)重整過程是不是合法，如果不合法我就不承認(rèn)。咱們國(guó)家現(xiàn)在的法律規(guī)定是：法院受理重整申請(qǐng)以后，先要指定管理人，然后接管破產(chǎn)企業(yè)財(cái)產(chǎn)，債務(wù)人要想自己管理，要想法院提出申請(qǐng)，符合條件的，法院批了以后管理人再把財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移給債務(wù)人。這里面只要有一個(gè)銀行追債，其他銀行不追不行，不追便宜就讓別人弄走了，這就需要法院系統(tǒng)將來和銀行進(jìn)行利益協(xié)調(diào)，企業(yè)預(yù)重整的時(shí)候也要先和法院進(jìn)行協(xié)調(diào)，和銀團(tuán)包括政府部門進(jìn)行協(xié)調(diào)，這樣即使在預(yù)重整中，也要爭(zhēng)取一些對(duì)企業(yè)挽救更為有利的措施。怎么去打擦邊球把這個(gè)制度給它建立起來，這是需要一定的法律上或法理上的支撐的。 最新的問題咱們基本上講完了，原來還想講重整計(jì)劃批準(zhǔn)中的債權(quán)保護(hù)，不過這個(gè)問題是破產(chǎn)法里面已經(jīng)有規(guī)定的了，不過就是說在理解上怎么理解怎么執(zhí)行的問題，我想你們上課的時(shí)候老師已經(jīng)提到了，這個(gè)問題也比較復(fù)雜，咱們下回其他時(shí)間再繼續(xù)講。謝謝大家！ （本文由中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院碩士研究生李斌根據(jù)錄音整理，由徐陽光老師審定）160