【正文】 企業(yè)的挽救制度內(nèi)容提要: 6月8日晚，由中國人民大學(xué)破產(chǎn)法研究中心主辦的“公司破產(chǎn)與重整法律論壇”第一期在明德法學(xué)樓102教室成功舉行，中心主任王欣新教授擔(dān)任首期論壇主講人，深度解析“企業(yè)的挽救制度”。中心副主任兼秘書長徐陽光副教授擔(dān)任主持人，60余名本科生、碩士生和博士生及校外嘉賓參加了本次論壇。在本次講座中，王欣新教授分別介紹了庭外重組、破產(chǎn)和解、破產(chǎn)重組、預(yù)重整四種企業(yè)挽救制度，庭外重組是和解的一種，是非強(qiáng)制性的和解方式，它與庭內(nèi)制度相對應(yīng)；破產(chǎn)和解則是一種強(qiáng)制性的和解程序；破產(chǎn)重組被認(rèn)為是企業(yè)拯救中最有效的保護(hù)程序；預(yù)重整制度是企業(yè)挽救的輔助模式，它與此后的破產(chǎn)重整程序緊密相連。其中，王欣新教授對破產(chǎn)重組制度中的出售式重整和預(yù)重整制度作了重點(diǎn)介紹。他指出，企業(yè)挽救的目的不在于挽救企業(yè)的外殼，而是挽救企業(yè)的經(jīng)營事業(yè)，與一般的破產(chǎn)程序相比，出售式重整將申請破產(chǎn)重整的時間點(diǎn)提前，以避免損失的擴(kuò)大，出售式重整還有助于消除目前重整中因模擬計算而引起的爭議，有助于債權(quán)人的利益立即得到保障，也有助于解決破產(chǎn)后債務(wù)人余債后遺癥等問題。對于預(yù)重整制度，王欣新教授認(rèn)為，該制度能夠提前解決破產(chǎn)程序中的疑難問題，對于破產(chǎn)中各方當(dāng)事人利益能夠予以更好的維護(hù)，應(yīng)當(dāng)將多種方式相結(jié)合以盡快建立起我國的預(yù)重整制度，但我國新破產(chǎn)法并未確立預(yù)重整制度，因此實(shí)踐中預(yù)重整操作實(shí)踐遇到的最大難題就是前期談判成果如何通過法律形式來固化的問題，王欣新教授對此提出了自己的獨(dú)特見解。王欣新教授在講座中結(jié)合自己經(jīng)歷的破產(chǎn)重整司法實(shí)踐，介紹了最新、最前沿的司法案例，分析了新破產(chǎn)法規(guī)定中的不足，介紹了各地法院的司法創(chuàng)新和未來破產(chǎn)法司法解釋的制定情況。在互動環(huán)節(jié)，王欣新教授細(xì)心解答了同學(xué)們提出的理論與實(shí)踐中的問題，并引導(dǎo)同學(xué)們對我國企業(yè)挽救制度的深度思考，引導(dǎo)同學(xué)們關(guān)注我國破產(chǎn)法的立法和司法實(shí)踐問題。王欣新教授的精彩報告為同學(xué)們帶來了一場豐富的破產(chǎn)法知識盛宴，還有部分實(shí)務(wù)人士參與了本次論壇，紛紛表示受益匪淺。講座在熱烈的掌聲中圓滿結(jié)束。中國人民大學(xué)“公司破產(chǎn)與重整法律論壇”第一期主 題：企業(yè)的挽救制度主講人：王欣新 中國人民大學(xué)法學(xué)院教授 中國人民大學(xué)破產(chǎn)法研究中心主任 北京市破產(chǎn)法學(xué)會會長主持人：徐陽光 中國人民大學(xué)法學(xué)院副教授 中國人民大學(xué)破產(chǎn)法研究中心副主任兼秘書長時 間：2013年6月8日晚地 點(diǎn)：明德法學(xué)樓102教室主 辦：中國人民大學(xué)破產(chǎn)法研究中心 徐陽光老師： 同學(xué)們晚上好！歡迎大家來到由中國人民大學(xué)破產(chǎn)法研究中心主辦的首期“公司破產(chǎn)與重整法律論壇”。破產(chǎn)法作為中國特色社會主義法律體系中的重要組成部分，其完善與否是衡量市場退出機(jī)制法治化水準(zhǔn)甚或是整個市場經(jīng)濟(jì)水準(zhǔn)之關(guān)鍵因素之一。我國的新破產(chǎn)法自2006年頒布、2007年實(shí)施以來，得到了社會的普遍認(rèn)可，大量的破產(chǎn)案件的審理，也為促進(jìn)市場經(jīng)濟(jì)秩序之完善作出了重要貢獻(xiàn)。但從實(shí)施現(xiàn)狀來看，我國破產(chǎn)法依然在理論與實(shí)踐層面存在許多需要認(rèn)真研究的重要問題。有鑒于此，中國人民大學(xué)破產(chǎn)法研究中心決定創(chuàng)辦“公司破產(chǎn)與重整法律論壇”，今天是第一期活動，我們有幸邀請到了中國人民大學(xué)破產(chǎn)法研究中心、著名破產(chǎn)法專家王欣新教授作為主講嘉賓。王欣新教授是中國人民大學(xué)破產(chǎn)法研究中心主任、北京市破產(chǎn)法學(xué)會會長，曾擔(dān)任《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》起草工作組成員，現(xiàn)任最高人民法院《企業(yè)破產(chǎn)法》司法解釋起草組顧問，兼任“中國破產(chǎn)法論壇”組委會主任。王欣新教授曾以中國破產(chǎn)法專家身份赴香港特區(qū)為廣東國際信托投資公司破產(chǎn)案向香港高等法院提供專家意見，并參與湖南太子奶重整以及無錫尚德重整等典型破產(chǎn)案件的專家論證和咨詢工作。下面讓我們用熱烈的掌聲歡迎王欣新教授作此次演講。 王欣新老師： 感謝陽光老師的介紹。破產(chǎn)法是一門非常重要的課程，人大法學(xué)院一直在本科、法學(xué)碩士、法律碩士層面都開設(shè)有《破產(chǎn)法》的選修課。我相信基本的理論和制度已經(jīng)在陽光老師的課堂上有過系統(tǒng)的介紹。今天我就企業(yè)挽救制度這個問題和大家共同探討。 在破產(chǎn)法的發(fā)展歷程上，最初產(chǎn)生的主要就是破產(chǎn)清算制度。應(yīng)該說破產(chǎn)清算制度由于其產(chǎn)生時間悠久，發(fā)展程度相當(dāng)成熟，各國的破產(chǎn)清算制度基本上都大同小異。隨著破產(chǎn)法的發(fā)展，各國普遍認(rèn)為企業(yè)破產(chǎn)清算肯定有助于對債權(quán)人清償?shù)墓?，但是由于其也存在一些不足，因而在企業(yè)有挽救希望的情況下，人們更多希望通過對企業(yè)的挽救來使各方的利益得到更多的滿足，那么由此又產(chǎn)生了各種企業(yè)挽救制度。這些企業(yè)挽救制度隨著各國不同的法律傳統(tǒng)、社會文化，包括經(jīng)濟(jì)發(fā)展的差異也有很大的區(qū)別，這是和清算制度不太相同的。 一、企業(yè)挽救的三大制度 現(xiàn)代意義上的破產(chǎn)法是由破產(chǎn)清算制度和企業(yè)挽救制度這兩方面的法律共同構(gòu)成的。從實(shí)務(wù)的情況看，我國企業(yè)挽救制度主要是由庭外和解重組（通?？梢院喎Q為庭外重組）、破產(chǎn)法上的和解以及重整這三大制度組成。這三個制度各有不同的特點(diǎn)，適用于不同的企業(yè)情況。首先我們對企業(yè)挽救制度做一個大概的介紹。 第一個制度是庭外重組。所謂庭外重組實(shí)質(zhì)上就是當(dāng)事人在法庭之外經(jīng)過利益的協(xié)商達(dá)成一個自愿的和解，從而解決債務(wù)困境，使企業(yè)得到挽救。只是由于在企業(yè)挽救這個問題的解決過程中，除了債務(wù)的調(diào)整以外，往往更多的還涉及到對企業(yè)的資產(chǎn)、業(yè)務(wù)進(jìn)行重組，乃至于對企業(yè)的股權(quán)進(jìn)行調(diào)整。這些就超過了債務(wù)和解這個范疇，所以也被通常稱為庭外重組。如果單純就重組這個概念來說，它的含義是比較大的，既可以包括困境企業(yè)的庭外重組，也可以包括企業(yè)在正常生產(chǎn)經(jīng)營中所進(jìn)行的兼并收購等等這類重組。但是我們講庭外重組的時候，注意它有一個庭外，為什么掛一個“庭外”？就是它和“庭內(nèi)”的法律制度是相關(guān)的。凡是掛到庭外重組的時候，一般都專指困境企業(yè)的重組活動。一般而言，庭外重組具有快捷、靈活、費(fèi)用低廉、經(jīng)營成本比較低等一系列的優(yōu)越性。所以當(dāng)企業(yè)遇到困境的時候，都會首先進(jìn)行庭外重組。首先去試著和債權(quán)人以及其他利害關(guān)系人進(jìn)行協(xié)商，看能不能自行和解解決這個問題，這肯定是首選。但是由于在庭外重組中往往缺乏明確清晰的法律規(guī)則，在當(dāng)事人之間，特別是在債權(quán)人和債務(wù)人企業(yè)以及債務(wù)人的股東之間存在著比較嚴(yán)重的信息不對稱，而這個信息不對稱又會產(chǎn)生信任危機(jī)問題。在重組中存在著多數(shù)的彼此利益沖突的債權(quán)人和其他利害關(guān)系人，而且庭外的重組也完全是當(dāng)事人自愿進(jìn)行的，沒有強(qiáng)制性的措施加以保障，在這個過程中還可能會出現(xiàn)少數(shù)的利害關(guān)系人、少數(shù)的債權(quán)人堅持自己的利益毫不讓步，從而形成鉗制。由于這一系列的合作困難問題使得庭外重組要想成功也會遇到比較大的談判困難。庭外重組因?yàn)槭欠ㄍ獬绦?，本來是和破產(chǎn)程序沒有關(guān)聯(lián)的，在破產(chǎn)法中都不涉及這個問題，但是在實(shí)踐中，庭外重組要想使眾多利害不同甚至相互沖突的利害關(guān)系人能夠讓步、能夠達(dá)成和解，往往是需要借助于破產(chǎn)的威懾力。債務(wù)人企業(yè)往往會以“你要是不同意、不接受重組條件，那么我就要進(jìn)行破產(chǎn)重整，甚至進(jìn)入破產(chǎn)清算，在清算中債權(quán)人會受到什么樣的利益損失”等作為談判的砝碼。而且各方利害關(guān)系人在談判的過程中也都通常會對照著破產(chǎn)法上的規(guī)定，對照著破產(chǎn)法對其權(quán)益保障的程度來評價自己在庭外重組中的得失問題。再加上如果庭外重組失敗，很多企業(yè)又確實(shí)隨后進(jìn)入破產(chǎn)重整程序甚至進(jìn)入清算程序。所以從重組實(shí)務(wù)的遞進(jìn)關(guān)系、銜接關(guān)系上講，我們需要對庭外重組有一個充分的了解，因?yàn)楹芏嗤?nèi)的問題是由庭外重組談判不了遺留下來的。所以庭外重組在對庭內(nèi)的重整或者和解的進(jìn)行也會產(chǎn)生一些影響。前面談不成的，后面你要再想談恐怕就需要在條件方面做一定的變化，就不能再拿原來的條件來進(jìn)行談判了。 第二個制度就是破產(chǎn)和解。當(dāng)人們發(fā)生民事爭議的時候，可以通過訴訟，可以通過法律程序來解決，但也可以通過相互的和解、讓步來加以解決。所以和解歷來都是人們解決糾紛的手段之一，包括前面講的庭外重組，就是一種和解方式。在破產(chǎn)法上，為了使陷入困境的債務(wù)人能夠有更多的挽救機(jī)會，也專門設(shè)置了破產(chǎn)和解制度。 破產(chǎn)和解制度是庭內(nèi)程序，也即一種司法程序，它不同于一般的民事和解程序，最主要特殊之處就在于它是一種強(qiáng)制性和解。這種強(qiáng)制性和解體現(xiàn)在：只要是債權(quán)人會議以法定多數(shù)通過了債務(wù)人提出的和解協(xié)議草案，經(jīng)過法院裁定以后，不同意和解的少部分債權(quán)人也要受和解協(xié)議的約束，被強(qiáng)制地去接受和解。這就和一般的民事和解，包括庭外重組要做到各方當(dāng)事人完全意見一致才能夠成功，如果有反對者，那么和解或者達(dá)不成，或者對反對者不發(fā)生法律效力，跟這種形式是有重大區(qū)別的。破產(chǎn)和解的這種強(qiáng)制性有助于幫助債務(wù)人解決少數(shù)債權(quán)人的鉗制問題，可以保障企業(yè)順利達(dá)成和解，避免破產(chǎn)清算。從這個角度講，它比庭外和解具有更重要的強(qiáng)制性因素。我國破產(chǎn)法規(guī)定，和解在債務(wù)人已經(jīng)發(fā)生破產(chǎn)原因以后才能夠啟動，且只能由債務(wù)人這一方當(dāng)事人提出和解申請并提交和解協(xié)議草案，然后由債權(quán)人會議討論進(jìn)行表決，如果多數(shù)通過了，再經(jīng)過法院裁定認(rèn)可，批準(zhǔn)以后生效實(shí)施。和解協(xié)議內(nèi)容的主要焦點(diǎn)是債務(wù)問題的解決，一般包括允許減免一部分債務(wù)、債務(wù)的延期清償、清償債務(wù)的保障等等。主要是從債務(wù)清償這一個角度解決和解問題。和解協(xié)議