【正文】 責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)的專利管理工作 ”，因此應(yīng)理解為國務(wù)院有關(guān)主管部門不再設(shè)立專利管理機(jī)關(guān)。然而，在 1984 年制定的專利法和 1992 年第一 次修改的專利法中，都僅僅在第六十五條關(guān)于處理專利侵權(quán)糾紛的規(guī)定中提到專利管理機(jī)關(guān)，沒有明確專利管理機(jī)關(guān)的職能和地位。 按照該文件在全國范圍內(nèi)建立的專利管理機(jī)關(guān)具有執(zhí)法和管理的雙重職能。后者將該外形新 設(shè)計本身作為保護(hù)對象，其他人不僅不能在相同的產(chǎn)品上使用該設(shè)計，也不能在其他種類的不同產(chǎn)品上使用該外觀設(shè)計，否則就是侵權(quán)行為。這兩種不同的規(guī)定表明，國際上對外觀設(shè)計保護(hù)的客體在認(rèn)識上有不同的意見和作法。 ” 外觀設(shè)計在某些國家或地區(qū)也叫新式樣。各成員可以規(guī)定，外觀設(shè)計如果與已知的外觀設(shè)計或已知的外觀設(shè)計特征的組合沒有顯著的區(qū)別，即為無新穎性或無原創(chuàng)性。 在 1883 年 3 月 20 日由 1I 個國家簽署的《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴 黎公約》中，外觀設(shè)計與專利、實用新型和商標(biāo)一起被合稱為工業(yè)產(chǎn)權(quán)。 1711 年 10 月 25 日，法國里昂市頒布了保護(hù)該市絲綢織品的圖案的規(guī)定。實行實用新型專利制度的國家雖然不多，但實用新型在一個國家中所能起到的經(jīng)濟(jì)作用卻是不容忽視的。據(jù)日本特許廳的統(tǒng)計，自日本于 1905 年建立實用新型專利制度起，在短短的 7 年時間里，實用新型的申請件數(shù)就超過了過去27 年中發(fā)明專利申請件數(shù)的總和。其后，德國于 1891 年、日本于 1905 年分別頒布了實用新型法。 對實用新型專利申請所授予的專利叫實用新型專利。發(fā)明專利是各類專利中歷史最為久遠(yuǎn)的一種，也是最基本和最重要的類別。從經(jīng)濟(jì)的角度出發(fā)，專利審查工作也應(yīng)當(dāng)集中進(jìn)行。 PCT 條約規(guī)定的最低檢索文獻(xiàn)必須包括美國、德國、法國、英國、日本、俄羅斯（包括前蘇聯(lián)）、瑞士、歐洲專利局、 PCT 條約、非洲知識產(chǎn)權(quán)組織的專利文獻(xiàn)，以及 169 種科技期刊。在國家同一個行政部門內(nèi)進(jìn)行審查工作，有利于統(tǒng)一審查標(biāo)準(zhǔn)。為了避免專利權(quán)的重復(fù)授予，只能采取集中受理、審查的方式。 （ 5）組織、推動專利法及有關(guān)法規(guī)的宣傳普及工作；規(guī)劃有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的教育與培訓(xùn)。 國家知 識產(chǎn)權(quán)局的職能包括： （ 1）提出專利法及其實施條例的修改草案；研究相關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)法規(guī)；組織制定專利工作的規(guī)章制度。 根據(jù) 1998 年國務(wù)院機(jī)構(gòu)改革的方案，原中國專利局更名為國家知識產(chǎn)權(quán)局，是國務(wù)院直屬的行政機(jī)構(gòu)。 ”這意味著各省、自治區(qū)、直轄市人民政府應(yīng)當(dāng)設(shè)立管理專利工作的部門，負(fù)責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)的專利管理工作。這首先是因為在 1998 年國務(wù)院政府機(jī)構(gòu)改革中，中國專利局更名為國家知識產(chǎn)權(quán)局，被賦予了宏觀管理全國專利工作的職能。在多數(shù)國家，承擔(dān)上述工作的機(jī)構(gòu)也負(fù)責(zé)審查批準(zhǔn) 8 專利。 省、自治區(qū)、直轄市人民政府管理專利工作的部門負(fù)責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)的專利管理工作。反之，產(chǎn)品將難于銷售。授予外觀設(shè)計專利的目的主要是促進(jìn)商品外觀的改進(jìn)，既增強(qiáng)競爭能力，又美化人民生活。一般而言，它具有下述特點： （ 1） 只有與產(chǎn)品相結(jié)合的外觀設(shè)計才是我國 專利法 意義上的外觀設(shè)計。基于這一原因，在第二次修改實施條例時，將外觀設(shè)計的定義修改為： “ 專利法所稱的外觀設(shè)計，是指對產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案相結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)上應(yīng)用的新設(shè)計。隨著專利法及其實施條例的第二次修改，國家知識產(chǎn)權(quán)局也將對其審查指南進(jìn)行修改，其中將對第二十七號公告所涉及的內(nèi)容作出相應(yīng)調(diào)整。該公 告只是原中國專利局的部門規(guī)章，以部門規(guī)章的形式對專利法、實施條例的一個重要問題作出變通規(guī)定，從法律效力上看存在問題。 上述各項不授予實用新型的內(nèi)容中，有的是從實用新型應(yīng)當(dāng)具有確定三維形狀、適于實用的產(chǎn)品的定義出發(fā)的，例如無確定形狀的產(chǎn)品、單純材料替換的產(chǎn)品；有的是出于政策上的考慮，例如不可移動的建筑物、系統(tǒng)。針對后一特點，人們一般將其稱為小 發(fā)明 。絕大多數(shù)發(fā)明都是對現(xiàn)有技術(shù)的改進(jìn)，例如對某些技術(shù)特征進(jìn)行新的組合，對某些技術(shù)特征進(jìn)行新的選擇等，只要這種組合或選擇產(chǎn)生了新的技術(shù)效果，就是可以獲得專利保護(hù)的發(fā)明。關(guān)于是否屬于專利法保護(hù)對象的問題，請詳見對專利法第二十五條的解釋。 科學(xué)發(fā)現(xiàn)和科學(xué)理論只是人們對自然界中客觀存在的未知物質(zhì)、現(xiàn)象或變化過程的認(rèn)識和對其規(guī)律的總結(jié)，不是利用自然規(guī)律去能動地改造世界，因而不屬于專利法所稱的發(fā)明創(chuàng)造，不是專利法保護(hù)的對象 。世界知識產(chǎn)權(quán)組織的經(jīng)典教材指出：發(fā)明是人腦的一種思維活動，是利用自然規(guī)律解決生產(chǎn)、科研、實驗中 各種問題的技術(shù)解決方案。例如專利法第十一條第一款適用于發(fā)明專利權(quán)和實用新型專利權(quán)，同條第二款只適用于外觀設(shè)計專利權(quán)。有的人將科學(xué)發(fā)現(xiàn)也稱為發(fā)明。立法機(jī)構(gòu)認(rèn)為，基于上述情況，將 “ 富有美感 ” 修改為 “ 具有裝飾性 ” ，將難于向公眾解釋該修改希望帶來以及實際帶來了何種實質(zhì)性變化。 現(xiàn)實中之所以產(chǎn)生判斷發(fā)明或者實用新型是否具備新穎性應(yīng)當(dāng)以本條規(guī)定的定義為準(zhǔn)，還是以《專利法》第二十二條第二款的規(guī)定為準(zhǔn)的問 5 題，主要是因為原《 專利法 實施細(xì)則》規(guī)定初步審查包括 發(fā)明 或者 實用新型 是否符合定義的審查，而這一審查會涉及是否是 “ 新的 ” 這一問題。 ” 在本次修改《專利法》的過程中，對上述定義曾經(jīng)提出過兩方面的修改建議。 發(fā)明、實用新型和外觀設(shè)計的定義直接涉及能夠被授予專利權(quán)的主題范圍，這是授予專利權(quán)的條件之一，也是專利法律制度的基本概念和重要基礎(chǔ)，不宜由法律位階低于《專利法》的《專利法實施條例》予以規(guī)定。 【解釋】對本條的 修改在于增加了發(fā)明、實用新型和外觀設(shè)計的定義。 第二條【發(fā)明、實用新型和外觀設(shè)計的定義】 第二條 本法所稱的發(fā)明創(chuàng)造是指 發(fā)明 、 實用新型 和 外觀設(shè)計 。 五、適應(yīng)社會主義現(xiàn)代化建 設(shè)的需要 實現(xiàn)社會主義現(xiàn)代化是我國全黨全民在整個社會主義初級階段的根本目標(biāo)。具體而言， “促進(jìn)科學(xué)技術(shù)的進(jìn)步與創(chuàng)新 ”有以下兩個方面的含義： 4 第一，將專利工作納入技術(shù)創(chuàng)新體系。 四、促進(jìn)科學(xué)技術(shù)的進(jìn)步與創(chuàng)新 專利制度能夠促進(jìn)技術(shù)信息的交流，有利于發(fā)明人回收科技研究的投資，避免重復(fù)研究，因而可以起到鼓勵發(fā)明創(chuàng)造，促進(jìn)科學(xué)技術(shù)發(fā)展的作用。 ”上述規(guī)定在談到促進(jìn)轉(zhuǎn)讓和傳播時，所涉及的也是 “技術(shù) ”，而不是其他知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)客體。倘若如此，商標(biāo)就失去了其意義。 專利制度的建立為我國企業(yè)跨出國門、參與國際技術(shù)貿(mào)易競爭創(chuàng)造了有利的環(huán)境。目前，各種類型的專利信息數(shù)據(jù)庫有了很大的發(fā)展，具有十分強(qiáng)大的檢索功能，公眾可以通過聯(lián)網(wǎng)方式進(jìn)行查閱。根據(jù)專利法的規(guī)定，專利申請人必須對發(fā)明創(chuàng)造作出清楚、完整的說明，使所屬領(lǐng)域的技術(shù)人員通過閱讀說明書就能實施該發(fā)明創(chuàng)造。在專利制度下，由于發(fā)明人有望通過實施其發(fā)明創(chuàng)造獲得經(jīng)濟(jì)利益，這就為發(fā)明創(chuàng)造的推廣應(yīng)用增添了動力。我國決定建立專利制度來保護(hù)發(fā)明創(chuàng)造，其重要原因之一還在于專利制度有利于發(fā)明創(chuàng)造的推廣應(yīng)用。換句話說，專利制度的運(yùn)作方式確保 “利益之油 ”能夠有選擇性地增添在價有所值的 “天才之火 ”上，這是專利制度的突出優(yōu)點之一。然而，如何正確、公正地評價發(fā)明創(chuàng)造能否產(chǎn)生效果以及能夠產(chǎn)生何種程度的效果，卻是我國過去一直在努力，但結(jié)果卻始終不甚理想的一件事情。對發(fā)明創(chuàng)造授予專利權(quán)保證了專利權(quán)人享有優(yōu)越的競爭地位，能夠幫助他們收回完成發(fā)明創(chuàng)造所付出的投資 ，國家往往不需另外花錢獎勵，就能促使發(fā)明人公開新的技術(shù)，為公眾及時輸送有用的技術(shù)信息，豐富人類知識寶庫。 在改革開放之前，我國長期依靠獎勵制度來鼓勵發(fā)明創(chuàng)造，實行的是所謂 “一家開花，百家引進(jìn) ”的體制，也就是發(fā)明創(chuàng)造做出后歸國家所有，任何單位都可以無償?shù)赜枰允褂谩? 發(fā)明創(chuàng)造是人的智力勞動成果，有價值和使用價值。直到 1984 年制定《中華人民共和國專利法》，我國才在真正意義上建立了自己的專利制度。這是我國歷史上實行專利制度的初次嘗試。 在我國歷史上，專利制度的孕育是同中國封建社會的解體、商品市場的逐漸形成聯(lián)系在一起的。這是將其稱為 “知識產(chǎn)權(quán) ”的原因。我國專利立法以實現(xiàn)以下五個目標(biāo)為宗旨： 一、保護(hù)發(fā)明創(chuàng)造專利權(quán) “保護(hù)發(fā)明創(chuàng)造專利權(quán) ”是專利法的核心。 ”這對我國專利制度的發(fā)展提出了新的更高要求。近年來，黨和國家領(lǐng)導(dǎo)人高度重視知識產(chǎn)權(quán)工作，將知識產(chǎn)權(quán)的重要性提到了前所未有的高度。 20xx 年第二次修改《專利法》，將本條的規(guī)定改為： “為了保護(hù)發(fā)明創(chuàng)造專利權(quán)，鼓勵發(fā)明創(chuàng)造，有利于發(fā)明創(chuàng)造的推廣應(yīng)用，促進(jìn)科學(xué)技術(shù)進(jìn)步和創(chuàng)新，適應(yīng)社會主義現(xiàn)代化建設(shè)的需要，特制定本法。 【解釋】本條明確了《專利法》的立法宗旨。隨著時間的推移和經(jīng)驗的積累，我國對知識產(chǎn)權(quán)制度本質(zhì)特點和運(yùn)行規(guī)律的認(rèn)識也在不斷深化。必須把知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略作為國家重要戰(zhàn)略，切實加強(qiáng)知識產(chǎn)權(quán)工作。 ” 本條規(guī)定專利法的立法宗旨。 ” 專利權(quán)是知識產(chǎn)權(quán)的主要組成部分之一，而知識產(chǎn)權(quán)是一種關(guān)于無形財產(chǎn)的財產(chǎn)權(quán)，其保護(hù)對象是 “人的心智、人的智力創(chuàng)造 ”。當(dāng)發(fā)明創(chuàng)造涉及國家和公眾的重大利益時，國家可以對該專利予以推廣應(yīng)用或者批準(zhǔn)強(qiáng)制許可。 1898 年（光緒 24 年），光緒皇帝接受維新派建議，決心變法，在 “百日維新 ”運(yùn)動中提出了 “除舊布新 ”的設(shè)想，發(fā)布了包括獎勵新發(fā)明在內(nèi)的數(shù) 2 十條改革政令，頒布了 “振興工藝給獎?wù)鲁?”，設(shè)置了為期 50 年、 30 年、 10 年的專利制度。然而，由于歷史原因，這種制度并 沒有真正予以施行。本條規(guī)定專利法旨在用授予專利權(quán)鼓勵發(fā)明創(chuàng)造。 什么樣的方式能夠更好地鼓勵人們進(jìn)行發(fā)明創(chuàng)造？對此，我國進(jìn)行過不同的嘗試。 國內(nèi)外的經(jīng)驗都證明，為了更為有效地鼓勵發(fā)明人多發(fā)明創(chuàng)造，國家必須建立一種制度，使完成發(fā)明創(chuàng)造的單位或者個人能夠從中獲得經(jīng)濟(jì)利益。只有取得效果的發(fā)明創(chuàng)造才應(yīng)當(dāng)?shù)玫缴鐣幕貓?，這是理所當(dāng)然的。獲得專利保護(hù)的發(fā)明創(chuàng)造是否有價值由市場來決定，專利權(quán)是否值得保留由專利權(quán)人自己來判斷， 而不是由某些人或者某個機(jī)構(gòu)以審核、鑒定的方式予以評判，因而其結(jié)果也就更為公正和客觀。如果一項發(fā)明創(chuàng)造僅僅停留在技術(shù)方案上，完成之后就束之高閣或不予實施即推廣應(yīng)用，再好的發(fā)明創(chuàng)造也沒有實際意義。但是，真正獲得經(jīng)濟(jì)利益還要靠專利的實施，這就要求申請人通過自己實施或許可 他人實施，將先進(jìn)的技術(shù)付諸實踐。 其次，專利制度為他人實施專利技術(shù)創(chuàng)造了更為有利的條件。專利文獻(xiàn)除了紙件形式之外，還有各種載體形式，公眾可以很容易地獲得。發(fā)達(dá)國家的新增國民產(chǎn)值一大半是靠跨國公司經(jīng)營國際貿(mào)易，占領(lǐng)國際市場而獲得。商標(biāo)專用權(quán)的保護(hù)客體是一種商品或者服務(wù)區(qū)別于其他商品或者服務(wù)的標(biāo)記，國家并不鼓勵和號召生產(chǎn)相同產(chǎn)品的廠家都使用相同的商標(biāo)。 TRIPS 協(xié)議第 7 條規(guī)定， “知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)和執(zhí)法應(yīng)當(dāng)有助于技術(shù)創(chuàng)新以及技術(shù)轉(zhuǎn)讓和傳播，有助于技術(shù)知識的創(chuàng)作者與使用者相互收益并且是以增進(jìn)社會和經(jīng)濟(jì)福利的方式，以及有助于權(quán)利和義務(wù)的平衡。 這決非偶然，而是包含了深刻的內(nèi)在原因，因為從建立專利制度的宗旨出發(fā)， 專利獨(dú)占權(quán)的時間不能過長，較短的保護(hù)期限有利于公眾盡快地自由使用專利技術(shù)。將 “促進(jìn)科學(xué)技術(shù)的進(jìn)步與創(chuàng)新 ”寫人專利法，意味著專利工作必須貫徹全國科技大會的精神，在專利的觀念、管理和保護(hù)上都更上一層樓。是指應(yīng)當(dāng)通過開展以獲得專利為主的技術(shù)創(chuàng)新工作，形成一批擁有自主知識產(chǎn)權(quán)、具有競爭優(yōu)勢的高新技術(shù)企業(yè)，指導(dǎo)和幫助企業(yè)建立、完善專利管理和專利保護(hù)制度，解決企業(yè)技術(shù)創(chuàng)新能力薄弱等根本問題。通過 專利法 的第二次修改，明確規(guī)定 專利法 除了應(yīng)當(dāng)保護(hù)發(fā)明創(chuàng)造專利權(quán)、鼓勵發(fā)明創(chuàng)造、有利于發(fā)明創(chuàng)造的推廣應(yīng)用外，還應(yīng)當(dāng) “ 促進(jìn)科學(xué)技術(shù)的進(jìn)步與創(chuàng)新 ” ，這就為專利工作納入全國科技創(chuàng)新體系奠定了法律基礎(chǔ)，也將使專利工作更有效地適應(yīng)社會主義現(xiàn)代化建設(shè)的需要。 外觀設(shè)計 ，是指對產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計。這導(dǎo)致《專利法》本身的規(guī)定不夠完備。 ” “ 外觀設(shè)計，是指對產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計。 經(jīng)研究討論， 立法機(jī)構(gòu)認(rèn)為本條規(guī)定了《專利法》所稱發(fā)明創(chuàng)造的內(nèi)涵，如果刪除 “ 新的 ”二字，從本條的文字上看，對產(chǎn)品或者方法提出的任何技術(shù)方案都可以稱為 “ 發(fā)明 ” ，對產(chǎn)品的形狀、結(jié)構(gòu)或者結(jié)合提出的任何適于實用的技術(shù)方案都可以稱為 “ 實用新型 ” ，這有悖于公眾對 “ 發(fā)明創(chuàng)造 ” 一詞的理解，容易導(dǎo)致 混淆。 全國人大法律委員會專門就此問題 進(jìn)行過較長時間的討論，最后決定還是保持原來的規(guī)定不變，其理由在于：第一，其他國家的相關(guān)法律有的采用 “ 具有裝飾性 ” 的措辭，有的采用 “ 富有美感 ” 的措辭， TRIPS 協(xié)議第 25 條和第 26 條沒有給出外觀設(shè)計的定義，這表明該協(xié)議無意統(tǒng)一各成員對外觀設(shè)計的定義；第二， “ 富有美感 ” 一詞的主要作用在于表明判斷是否屬于外觀設(shè)計專利權(quán)的保護(hù)客體， 應(yīng)當(dāng)關(guān)注的是產(chǎn)品外觀給人的視覺感受，而不是該產(chǎn)品的功能特性或者技術(shù)效果，這是外觀設(shè)計專利與 發(fā)明 和 實用新型 專利之間的本質(zhì)區(qū)別， ＿ “ 富有美感 ” 一詞應(yīng)當(dāng)作廣義理解，不受具體個人的感受是 “ 美 ” 還是 “ 不美 ” 的影響；第三，現(xiàn)實中并沒有出現(xiàn)過僅僅由于認(rèn)為 “ 不美 ” 而拒絕授予 外觀設(shè)計 專利權(quán)或者宣告一項 外 觀設(shè)計 專利權(quán)無效的事例。 在日常生活中， “ 發(fā)明創(chuàng)造 ” 一詞泛指新的、前所未有的東西，至于這個 “ 新 ” 和 “ 前所未有 ” 究竟以什么