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20xx年司法考試復習資料法理學快速記憶圖-全文預覽

2024-11-05 05:28 上一頁面

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【正文】 法機關(guān)為本位。意指嚴格按照司法程序的各個環(huán)節(jié)及訴訟時限的要求辦案,不能任意拖延;而不是指不顧公正地盡快結(jié)案。在司法當中,“及時”和“效率”(關(guān)于效率的理解,參見本課件第二十二章的敘述)等概念的理解,是不同于一般意義上的理解。第24章 法的創(chuàng)制關(guān)于我國現(xiàn)行的立法體制我國現(xiàn)行的立法體制,既不同于聯(lián)邦制國家的二元立法體制,也不同于單一制國家的一元立法體制。所謂“法律面前一律平等”是一種形式正義,是指法律制定后的執(zhí)行問題,即在執(zhí)行法律時是否一視同仁地對待每個人。在比利時法學家佩雷爾曼歸納的六種最流行的正義概念(對每個人同樣的對待;對每個人根據(jù)優(yōu)點對待;對每個人根據(jù)工作對待;對每個人根據(jù)需要對待;對每個人根據(jù)身份對待;對每個人根據(jù)法律權(quán)利對待)中,“對每個人同樣的對待”的形式色彩最濃,與其他五種概念相比,它都屬于形式正義。正義有形式正義和實質(zhì)正義之分。”每個人都有自己的價值觀念,不同的價值觀有關(guān)于正義的理解就會不同。理解是應注意兩點:第一,價值存在于且僅僅存在于主體與客體的關(guān)系之中,離開了主體,客體就無所謂有無價值,可見,主體是價值的原點和標準,價值反映著主體的態(tài)度和評價;第二,事物的客觀屬性是主體進行價值評價的參照。這些在課件中已有一定的說明,請參照。根據(jù)馬克思主義的觀點,對利益的認識過程要通過人,但這并不意味著利益是主客體的統(tǒng)一體。尤其注意:不要將具體的指引與個別指引混淆。第十六章理解“法治”具有多方面的含義,并不僅僅局限于依法治國的范圍。)法系是依據(jù)法律的歷史淵源和傳統(tǒng)以及由此形成的不同存在樣式和運行方式,而對現(xiàn)存的和歷史上存在過的各種法律制度所做的分類。它與社會形態(tài)有著緊密的聯(lián)系,它是歷史地考察法在不同社會形態(tài)下的性質(zhì)與特征。A可以向B主張債權(quán),B有權(quán)向C行使債權(quán),但是C卻沒有權(quán)利直接向A要錢,因為A與C之間根本沒有形成法律關(guān)系,沒有法律上的債權(quán)和債務(wù)關(guān)系。3.不同法律關(guān)系的分析通過以下例子,具體來分析不同的法律關(guān)系。隸屬型法律關(guān)系是當事人的法律地位是不平等的,存在著上下級關(guān)系或者管理與被管理。平權(quán)型法律關(guān)系就是各方當事人的法律地位是平等的,不存在什么上下級關(guān)系、隸屬關(guān)系。如一個簡單的買賣關(guān)系,在沒有法律對其進行調(diào)整時,就是一般的社會關(guān)系。如在過錯責任中,通常注重損害事實、因果關(guān)系和過錯三個要件來認定,而在公平責任和無過錯責任中,通常注重損害事實和因果關(guān)系兩個要件,并不需要以過錯為要件。它并不含有任何價值的褒貶或正負,而是指稱“作為”與“不作為”兩種行為方式。而雙方法律行為則不同,它必須要求雙方當事人的意思表示一致才能成立。因此,作為一般理論的法理學中關(guān)于法律行為的理解,必須與具體性質(zhì)的行為相結(jié)合。但基本上這些用語所包含的內(nèi)涵是一致的。由此可見,權(quán)利的層層第進關(guān)系,訴權(quán)相對于債權(quán)是第二性權(quán)利,但是相對于強制執(zhí)行申請權(quán)又是第一性權(quán)利。如你跟對方簽定的合同中,有要求對方交付貨物的權(quán)利,那么這時對方就是義務(wù)人,你的權(quán)利是相對于合同另一方來說的,故是“相對權(quán)利”,此時,義務(wù)人也是確定的、特定的。一般權(quán)利亦稱“對世權(quán)利”,其特點是權(quán)利主體沒有特定的義務(wù)人與之相對,而以一般人(社會上的每個人)作為可能的義務(wù)人??梢哉f,上述種種權(quán)利的定義或釋義說明權(quán)利現(xiàn)象確實包含多種屬性、多種要素,每個定義或釋義都揭示出了權(quán)利的某個或某些要素,包含對權(quán)利的正確認識?,F(xiàn)代經(jīng)濟法正符合上述特點。過去理論上認為兩者調(diào)整對象不同,其實兩者的調(diào)整對象有較多交叉和重疊。任何一個國家的不同的法律部門不僅僅只有一部法律或一部法典,還包括那些散見于其他法律中的有關(guān)法律制度和法律規(guī)范。(2)法系強調(diào)歷史傳統(tǒng)或法律形式上的特點;而法律體系強調(diào)的是法律的內(nèi)部結(jié)構(gòu)和層次。第七章這兩個概念十分相似,但卻存在著截然不同的含義,在學習中往往容易混淆。4.法的效力層次在掌握法律效力層次的特殊規(guī)則時要注意以下兩點:第一,這些規(guī)則都有一個前提條件,即無論是“特別法優(yōu)于一般法”、“新法優(yōu)于舊法”還是“法律文本優(yōu)于法律解釋”,它們都必須是在同一法律創(chuàng)制機關(guān)制定的情況下才能適用;并且一般規(guī)則的適用優(yōu)于特殊規(guī)則的適用。社會法是現(xiàn)代在公法和私法分類的基礎(chǔ)上針對一些新的法律類型而作的新的法律種類。如公司法既規(guī)定公司的權(quán)利和義務(wù),也同時規(guī)定公司成立和解散的程序,各個訴訟法都有規(guī)定法院訴訟方面職權(quán)和職責的規(guī)定。兩者的區(qū)別體現(xiàn)在:首先,前者屬于法律創(chuàng)制活動,而后者屬于一項技術(shù)性整理和歸類活動,這是兩者最主要的區(qū)別;其次,前者的主體僅限于依法有權(quán)制定法律的國家機關(guān),后者的主體具有非限定性;再次,前者是對同樣內(nèi)容性質(zhì)的某一類的或某一部分法的全部規(guī)范性法律文件進行的系統(tǒng)化活動,后者僅以特定的主題特征,如時間效力、空間效力,而對規(guī)范性法律文件進行外部系統(tǒng)化。學習法學概念和法律概念對于學習法律和法學都非常重要。授權(quán)性行為模式是法律授予可以為一定行為的權(quán)利,相應的術(shù)語或表達往往是“可以”、“有權(quán)”、“有……的自由”等;命令性行為模式法律要求必須做什么,就是設(shè)定必須為一定行為的義務(wù),相應的術(shù)語或表達往往是“應當”、“必須”等;禁止性行為模式是法律禁止做什么,就是設(shè)定不得為一定行為的義務(wù),相應的術(shù)語或表達往往是“不得”、“禁止”等。并且并不是所有條文都是直接表述法律規(guī)則的,法律條文被大量用來規(guī)定法律原則,解釋法律概念或者規(guī)則中某個邏輯結(jié)構(gòu)要素的含義。第五章法律規(guī)則與法律條文是內(nèi)容和形式的關(guān)系。⑤在管理功能上,法律的效率性強于道德的作用。③法律的制定和執(zhí)行是統(tǒng)一的。而道德則通過思想控制來調(diào)整和控制社會關(guān)系,具有很大的不確定性。同時,法律也具有共同性或稱為社會性,作為社會公共管理的手段。廣義的法律是指法的整體,包括憲法、行政法規(guī)在內(nèi)的一切規(guī)范性文件。要注意的是法家所倡導的“以法治國”并不等同于我國十五大報告中提出的“依法治國”,法家所推崇的“法治”也并不是西方歷史上的“法治”,更不是我國正在推行的現(xiàn)代意義上的“法治”。19世紀初開始,由于資產(chǎn)階級國家立法的加強,法學才最終擺脫神學,并從哲學和政治學中分化出來成為真正獨立的學科。這個時期的法學雖然也受到古希臘法律思想影響,但由于基督教神學的興起,神學家奧古斯丁和托馬斯〃阿奎那所主張的神意法支配著整個歐洲法學。在當代法學中出現(xiàn)了某些相互滲透、兼收并蓄的跡象。日本學者對兩者進行了統(tǒng)合,將其稱為“法律學方法論”。第二章、1.法學方法論、法律方法、法律學方法論法學方法論是法理學研究的重要組成部分。法學分科與法學教育的課程設(shè)臵有所不同。第四篇:法理學復習資料法理學復習資料(3)疑難解析 第一章法學是一門社會科學,它是以法律現(xiàn)象為研究對象。區(qū)別:1產(chǎn)生的歷史條件不同。3道德對法律的漏洞和滯后具有彌補作用。6穩(wěn)定性的程度:政策具有靈活性,法律具有較高的穩(wěn)定性。2意志的屬性不同:黨的政策是全黨意志的體現(xiàn),法律是國家意志的體現(xiàn)。改善黨的領(lǐng)導的一個十分重要的方面是在黨和國家政治生活中切實有效的貫徹民主集中制原則,而依法治國正是民主集中制的時代精神和基本保證。4法律的實施經(jīng)常遇到區(qū)域性乃至全國性的全局問題,觸及經(jīng)濟、政治、文化、民族、宗教。這是因為:1法治是全體人民通過立法、執(zhí)法、司法。依法治國與堅持黨的領(lǐng)導本質(zhì)上是一致的。在建立社會主義市場經(jīng)濟體制的過程中必須構(gòu)建社會主義市場經(jīng)濟的法律體系。種類:1演繹推理:根據(jù)一般性的知識和特殊的知識,即由一般到個別,典型的三段論。1憲法法律部門2行政法法律部門3民法法律部門4經(jīng)濟法法律部門5勞動和社會保障法律部門6科教文衛(wèi)法法律部門7資源環(huán)境保護法法律部門8刑法法律部門9訴訟法法律部門10軍事法法律部門(3)法的分類(一)根據(jù)社會心態(tài)和國家的歷史類型,可將法律劃分為奴隸制社會法、封建制社會法、資本主義社會法、社會主義社會法(二)根據(jù)法律的形式特征,可將法律分為國內(nèi)法和國際法、根本法和普通法、一般法和特別法、實體法和程序法、成文法和不成文法、公法和私法。劃分:法律部門的劃分不是隨心所欲的,而是有其一定的標準。特點:1法律體系是一個國家的全部現(xiàn)行法律規(guī)范構(gòu)成的整體。其他機關(guān)、團體和個人都無權(quán)行使此項權(quán)利;人民法院依照法律規(guī)定獨立行使審判權(quán),不受行政機關(guān)、社會團體和個人的非法干涉;司法機關(guān)審理案件必須閹割依照法律規(guī)定,正確適用法律。2平等原則。具有以下特點:1司法是享有司法權(quán)的各級人民法院依照法定職權(quán)和程序運用法律處理案件的活動,具有法定專有性,其他任何國家機關(guān),組織和個人都不具有此項權(quán)力。受中國國情因素的決定,我國實行的是“一元多級”的立法體制“一元”體現(xiàn)了單一制國家立法體制的共性,即在全國范圍內(nèi),立法體系是統(tǒng)一的;“多級”則是中國特色,即我國的立法體制分為中央立法和地方立法多個立法等級。2法的作用范圍不是無限的,也并非在任何問題上都是適當?shù)?法對千姿百態(tài)、不斷變化的社會生活的涵蓋性和適應性不可避免地存在一定的限度4在實施法律所需的人力資源、精神條件和物質(zhì)條件不具備的情況下,法不可能充分發(fā)揮作用。3預測作用:根據(jù)法對人們某種行為的肯定或否定的評價及必然導致的法律后果,人們可以預先估計到自己行為的后果,從而決定行為的取舍和方向的功用和效能。2行為的違法性3行為人的過錯。國家行為包括立法、執(zhí)法、司法等。社會事件是不以法律關(guān)系主體的意志為轉(zhuǎn)移的社會變遷或社會變革,即社會關(guān)系的根本變革和重大變化。只有人類能夠控制的東西才適宜由法律調(diào)整,才可以成為主體的權(quán)利和義務(wù)作用的對象。從語義上,客體與主體相對,指的是主體的意志和行為所指向、影響、作用的客觀對象。一般權(quán)利能力指主體自出生(成立)到死亡(解散)時止都能享有權(quán)利能力或資格。⑵ 法律關(guān)系的主體和客體:一,主體:權(quán)利的擁有者和義務(wù)的承擔者。4按照法律關(guān)系主體的地位及其權(quán)利和義務(wù)關(guān)系,可以分為對等法律關(guān)系與不對等法律關(guān)系。分類:1按照法律關(guān)系由以形成的法律部門,亦即按照法律關(guān)系表現(xiàn)的社會生活內(nèi)容,可以分為憲法法律關(guān)系、行政法律關(guān)系、民事法律關(guān)系、經(jīng)濟法律關(guān)系、勞動法律關(guān)系、婚姻法律關(guān)系、軍事法律關(guān)系、文化法律關(guān)系、刑事法律關(guān)系、訴訟法律關(guān)系等。2法律關(guān)系是人際互換關(guān)系。9合法行為與違法行為。5積極行為與消極行為。法律行為的分類(選擇題):1個人行為、集體行為與國家行為。3根據(jù)權(quán)利和義務(wù)對人們的效力范圍,可將權(quán)利和義務(wù)劃分為一般權(quán)利和義務(wù)與特殊權(quán)利和義務(wù)。義務(wù)是設(shè)定或隱含在法律規(guī)范中、實現(xiàn)于法律關(guān)系中的、主體以相對受動的作為或不作為的方式保障權(quán)利主體獲得利益的一種約束手段。其次權(quán)利和義務(wù)貫穿于法的一切部門。3推進司法政策,追求司法公正,在制度上保證審判權(quán)與檢查權(quán)的獨立行使,建立司法責任追究制度。它包含著對百年來中國坎坷的法治歷程的回顧和反思,對建國以來社會注意法制建設(shè)德經(jīng)驗與教訓的分析和反思,對新時期依法治國實踐經(jīng)驗的科學概括。區(qū)別:詞性:法制是一個名詞,是一個靜態(tài)的概念,而法治是一個動態(tài)的概念。兩者的根本目的不同。與氏族習慣的區(qū)別:兩者體現(xiàn)意志的不同。6名族自治地方的自治條例和單行條例。在當代中國法的淵源中,行政法規(guī)也是一種主要的法的淵源。它們有各種不同的層次和范疇。4還有義務(wù)性規(guī)則和授權(quán)性規(guī)則。(2)授權(quán)性規(guī)則是指示人們可以做出或要求別人做出一定行為的規(guī)則。4具有不可分割性。三、法的要素:法的要素是與法的系統(tǒng)相當而言的。1法是調(diào)節(jié)人的行為或社會關(guān)系的規(guī)范。2從認識角度劃分,法學可以分為理論法學和應用法學。作為一種系統(tǒng)的科學,法學必須對其研究對象進行全方位的研究,既要對法進行歷史性研究考察研究法的產(chǎn)生、發(fā)展及其規(guī)律,又要對法進行共時性研究比較研究各種不的法律制度,他們的性質(zhì)、特點以及他們的相互關(guān)系;既要研究法的內(nèi)在方面,即法的內(nèi)部聯(lián)系和調(diào)整機制等,又要研究法的外部方面,即法與其他社會現(xiàn)象的聯(lián)系、區(qū)別及其互相作用;既要研究法律規(guī)范、法律關(guān)系和法律體系的內(nèi)容和結(jié)構(gòu)以及法律關(guān)系的要素,又要研究法的實效能力、效果、作用和價值。法律必須植根于社會實踐中。其三,作為一個學科,法學不是對本國法律的簡單注釋,法學是一門科學或一個完整的科學系統(tǒng),是建立在對法律現(xiàn)象的深入分析,研究和理解基礎(chǔ)上的。(科學分為自然科學與人文科學)社會科學研究對象:社會現(xiàn)象,人與人之間的關(guān)系。其一,法學作為社會科學,其研究對象是具有社會研究對象的一般屬性。其二,法學作為社會科學的一個組成部分,又具有與其他社會科學門類和學科不同的特點,這種目的集中體現(xiàn)在法學是以法或法律為研究對象的,其他學科研究法的目的是為了解決本學科的自身問題。薩維尼(意大利):法律是民族之精神。古樹莫存生,殺人莫用第三篇:復習資料《法理學》法理學一、法學的研究對象與科學體系:法學是以法律現(xiàn)象為研究對象的各種科學活動及其認識成果的總稱。由于法被分為憲法、行政法、民法、刑法、訴訟法等不同部門,與之相應就有憲法學、行政法學、民法學、刑法學、訴訟法學等。法是由國家制訂和認可,通過人們的權(quán)利與義務(wù)調(diào)整各種社會關(guān)系,并由國家強制力保證實施的社會規(guī)范。4法是由國家保障實施的社會規(guī)范。3任何一個法律要素若被違反,同時也是法律系統(tǒng)被違反,會招致法律系統(tǒng)作為整體的反應。(1)義務(wù)性規(guī)則是直接要求或不從事某種行為的規(guī)則。3規(guī)則按其功能可以分為挑戰(zhàn)性規(guī)則和構(gòu)成性規(guī)則。四現(xiàn)代中國法的淵源:當代中國法的淵源采用的是以各種制定法為主的正式的法的淵源。3行政法規(guī)和規(guī)章。5地方性法規(guī)和政府規(guī)章是一種數(shù)量最大的法的淵源。五法產(chǎn)生得基本標志及其與氏族習慣的區(qū)別?(比較名詞)基本標志為:國家的產(chǎn)生訴訟與審判的出現(xiàn)權(quán)利與義務(wù)的分離。兩者適用的范圍不同。法治:用法律來治理國家統(tǒng)治國家的思想,
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