【正文】 ，假設(shè)當事人國籍一樣，那么適用當事人國籍國法(gu243。挑選法院，擇地訴訟。,〔三〕法院(fǎyu224。 tong)履行地,合同履行地在理論中通常是合同預(yù)定結(jié)果的發(fā)生地、合同標的物所在地，也是最容易發(fā)生爭議的地方。承諾發(fā)出地 V. 承諾承受地。 2．當事人可以任意選擇合同締結(jié)地，到達(d224。例如?加蓬民法典?規(guī)定，合同雙方無明示的意思表示，那么依締結(jié)地法。ngl236。 tong)締結(jié)地,合同的有效成立(ch233。 在意思自治原那么產(chǎn)生并得到各國立法及理論肯定后，只有在當事人沒有意思自治或意思不明而無法確定時，法院按照“場所支配行為〞原那么，以與合同有關(guān)的客觀標志為根據(jù)，確定合同的準據(jù)法。,二、客觀(k232。 變更選擇。,〔六〕意思自治(z236。oyuē)同時承受這兩種方法。,〔五〕意思自治(z236。例如(l236。 排除反致。 1987年?瑞士聯(lián)邦國際私法法規(guī)?,第二十七頁，共六十六頁。 強迫性規(guī)那么〔mandatory rules〕是指當事人不能通過協(xié)議減損的法律規(guī)那么。〔贈與合同案〕 例如，1986年聯(lián)邦德國?關(guān)于改革國際私法的立法(l236。,〔三〕意思自治(z236。,主張二：意思自治是相對的、有限制的，當事人必須選擇與合同有實際聯(lián)絡(luò)的法律。nzhī)從紐芬蘭裝貨去紐約。 1978年?代理法律適用公約?、1980年?羅馬公約?以及1986年?海牙公約?也都沒有制止當事人選擇與合同無任何聯(lián)絡(luò)的法律。 sī)自治的空間范圍,主張一：意思自治是絕對的、無限制的，當事人可以選擇與合同毫不相關(guān)的法律。 此后，日本、西班牙、土耳其、波蘭、美國、德國、瑞士等國也都在立法上確立了意思自治原那么的地位。,在立法上，1865年?意大利民法典?最早明確承受意思自治原那么，并將其進步(j236。 tong)法律適用領(lǐng)域的支配地位。,第二十頁，共六十六頁。,1525年，法國法那么區(qū)別說的代表人物杜摩林在對加內(nèi)夫婦夫妻財產(chǎn)制的法律咨詢案中，認為夫妻財產(chǎn)制應(yīng)視為一種默示合同，夫妻雙方已將該合同置于其婚姻住所地法的支配下。庫爾蒂烏斯〔Rochus Curtius〕明確指出，合同之所以適用行為地法，是因為“當事人默示同意適用該法〞。 me)〔一〕歷史開展,它是指合同當事人可以通過協(xié)商一致的意思表示自由選擇支配合同的準據(jù)法。,合同(h233。,1980年莫里斯修訂戴西?沖突法?第10版中認為，合同準據(jù)法是指當事人意欲適用于合同的法律(fǎlǜ)，或者在當事人意思沒有表示，也不能根據(jù)情況作出推斷時，指與交易有最親密和最真實聯(lián)絡(luò)的法律(fǎlǜ)。ini224。 主要是三分法：合同形式、才能、內(nèi)容和效力,第十五頁，共六十六頁。ng)、合同的方式、合同的有效成立以及合同的效力，可以受不同的法律調(diào)整。n)中也是困難的。,第十三頁，共六十六頁。 sī)自治 法律適用條款自治,第十二頁，共六十六頁。)合同準據(jù)法確定方法的兩種不同理論,主觀論認為，合同當事人既然有權(quán)按照自己的意志和協(xié)議創(chuàng)設(shè)某種權(quán)利義務(wù)，他們當然有權(quán)選擇適用于他們之間的合同的法律。 關(guān)于合同準據(jù)法確實定，國內(nèi)外國際私法學(xué)界歷來存在著許多不同的理論(lǐl249。)合同要約的生效、合同的成立、合同的撤銷等方面，大陸法系和英美法系就存在著根本區(qū)別。ngc225。,第八頁，共六十六頁。)國外，也就是說看所運貨物是否位于(w232。,②合同的標的是位于(w232。 因此，在一些國際立法文件中，例如?結(jié)合國國際貨物銷售合同公約?明確規(guī)定以合同當事人的營業(yè)所在不同國家作為(zu242。目前廣泛解釋。i)合同，是指含有涉外(sh232。i)合同的概念及其確定,概念： 合同是當事人設(shè)立、變更或消滅某種民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。,本章(běn zhānɡ)根本內(nèi)容,涉外合同的概念及認定 涉外合同法律適用理論(lǐl249。,第三頁，共六十六頁。但條件是B必須和A共同在該外資企業(yè)工作十年，并且在10年內(nèi)B不得與別人結(jié)婚，否那么(n224。n)公司與菲達電器廠、菲利公司、長城公司無單放貨糾紛再審案 廣東省廣州市中級人民法院〔2004〕穗中法民三初字第297號民事判決書,第二頁，共六十六頁。第九章 涉外合同(h233。nchu225。)分析,深圳某外商投資企業(yè)總經(jīng)理甲國公民A和其秘書乙國公民B簽訂了一項贈與合同，合同規(guī)定A贈送B價值200萬元人民幣的鉆石戒指一只。三年后B與別人結(jié)婚，A欲討回鉆石戒指不成，訴至深圳市中級人民法院。n)應(yīng)適用何國法律來確定贈與合同的效力〔由哪國法律確定〕？ 法院對本案應(yīng)如何判決？,第四頁，共六十六頁。w224。w224。 確定：涉外因素的認定。zhě)雖不具有外國國籍，但住所設(shè)在外國,大陸法系→國籍；英美法系→住所 法人國籍確定標準的不同，不確定性 法人的國籍往往掩蓋其所從事的國際交易同有關(guān)國家之間的真正聯(lián)絡(luò)。,第七頁，共六十六頁。iy 在關(guān)于國際海上運輸?shù)?1978年結(jié)合國海上貨物運輸公約?以及關(guān)于國際航空運輸?shù)?929年的?統(tǒng)一國際航空運輸某些規(guī)那么的公約?中都有此種規(guī)定。 另外，涉及外國法的適用，外國仲裁(zh242。,第二節(jié) 涉外合同法律(fǎlǜ)適用的理論,背景：合同的法律沖突 涉外合同由于含有涉外因素，所以在合同的諸方面會涉及到不同國家的法律，而不同國家的法律存在差異，例如關(guān)于(guāny,涉外合同法律(fǎlǜ)適用的理論,指如何確定合同的準據(jù)法，即按照沖突標準確定合同應(yīng)適用的法律〔國內(nèi)法、國際法〕。,主觀論 V. 客觀論——關(guān)于(guāny 實體內(nèi)容意思(y236。)沖突法重述?；或認為是履行地法〔如薩維尼〕；或認為是當事人住所地法；或認為是當事人的本國法〔如齊特爾曼〕 。 從當事人的主觀愿望來講，他們也不可能期望將一合同分割為假設(shè)干方面，分別受制于不同的法