涉外合同的法律適用-文庫吧
2024-11-04 02:11 本頁面
【正文】 t〕是英國學者韋斯特勒克〔Westlake〕在法律關系本座說理論根底上提出的一個概念(g224。ini224。n)，最初見于其1858年?國際私法論?一書，但對于何為合同的準據(jù)法，并未闡述。 戴西在1896年其所著的?沖突法?第1版中認為，合同準據(jù)法就是合同雙方當事人打算，或能合理地認為他們打算使合同受其支配的那一個或那幾個法律。,第十六頁，共六十六頁。,1980年莫里斯修訂戴西?沖突法?第10版中認為，合同準據(jù)法是指當事人意欲適用于合同的法律(fǎlǜ)，或者在當事人意思沒有表示，也不能根據(jù)情況作出推斷時，指與交易有最親密和最真實聯(lián)絡的法律(fǎlǜ)。 德國努斯鮑姆那么認為，合同準據(jù)法是根據(jù)合同的詳細情況，指定為最適宜于合同的法律。 按一般理解，合同準據(jù)法是指通過沖突標準的指引，合同所應適用的某一國的實體法或國際統(tǒng)一實體法，包括條約和慣例。,第十七頁，共六十六頁。,合同(h233。 tong)準據(jù)法確實定方法〔重點〕,意思自治原那么(n224。 me) 客觀標志原那么 最親密聯(lián)絡原那么 特征性履行方法 合同自體法理論,第十八頁，共六十六頁。,一、意思自治原那么(n224。 me)〔一〕歷史開展,它是指合同當事人可以通過協(xié)商一致的意思表示自由選擇支配合同的準據(jù)法。 這是一項古老的原那么。在14世紀意大利波倫亞大學教授薩利塞〔Salicet〕的著作中已出現(xiàn)過這種觀念。到15世紀，巴黎大學教授羅朱斯庫爾蒂烏斯〔Rochus Curtius〕明確指出，合同之所以適用行為地法，是因為“當事人默示同意適用該法〞。這就為當事人選擇法律的觀念開拓(kāitu242。)了道路。,第十九頁，共六十六頁。,1525年，法國法那么區(qū)別說的代表人物杜摩林在對加內夫婦夫妻財產(chǎn)制的法律咨詢案中，認為夫妻財產(chǎn)制應視為一種默示合同，夫妻雙方已將該合同置于其婚姻住所地法的支配下。后人把這一闡述(chǎnsh249。)概括為意思自治原那么。 在理論上，最先承受意思自治原那么的是荷蘭法學家胡伯，隨后德國的薩維尼、意大利的孟西尼、美國的施托雷都承受了這一學說。,第二十頁，共六十六頁。,在理論中，英國是第一個采用意思自治原那么的國家。1760年，曼斯菲爾德勛爵在Robinson v. Bland案中指出，作為一種例外，當事人可以選擇締約地以外的法律。到1865年英國法院通過利比利亞半島東方海運公司V.香德案和勞埃德V. 吉伯特案，最終確立了意思自治原那么在合同(h233。 tong)法律適用領域的支配地位。美國于1825年由馬歇爾法官在韋曼V. 索沙德〔Wayman v. Southard 〕案中引入意思自治原那么。此后，大多數(shù)國家也都成認了這一項原那么。,第二十一頁，共六十六頁。,在立法上，1865年?意大利民法典?最早明確承受意思自治原那么，并將其進步(j236。nb249。)到首要原那么的高度。該法第25條規(guī)定：任何情況下，如當事人另有意思表示，從當事人的選擇。 此后，日本、西班牙、土耳其、波蘭、美國、德國、瑞士等國也都在立法上確立了意思自治原那么的地位。此外，一些重要的國際公約，如1980年歐共體?羅馬公約?以及1986年海牙?合同法律適用公約?等都承受了這一原那么。,第二十二頁，共六十六頁。,〔二〕意思(y236。 sī)自治的空間范圍,主張一：意思自治是絕對的、無限制的，當事人可以選擇與合同毫不相關的法律。 以英國沖突法理論和判例為代表。此外，日本、奧地利、比利時、瑞士等國在立法中也沒有要求(yāoqi)必須選擇與合同有客觀聯(lián)絡的法律。 1978年?代理法律適用公約?、1980年?羅馬公約?以及1986年?海牙公約?也都沒有制止當事人選擇與合同無任何聯(lián)絡的法律。,第二十三頁，共六十六頁。,維他食品(sh237。pǐn)公司訴烏納斯輪船公司案〔Vita Food Products Inc.,v. Unus Shipping Co.,1939〕,1939年，該案原告維他食品公司與被告加拿大烏納斯輪船公司訂立了一份租船合同，由原告租用被告所有的船只(chu225。nzhī)從紐芬蘭裝貨去紐約。根據(jù)提單規(guī)定，合同受英國法支配，并約定被告對于其船員因過失而造成的損害負責，后來因船長過失引起了貨損，此案上訴到英國樞密院。審理此案的英國樞密院賴特法官認為，合同雖然與英國毫無聯(lián)絡，而當事人卻選擇了英國法，這并不阻礙合同適用英國法。,第二十四頁，共六十六頁。,主張二：意思自治是相對的、有限制的，當事人必須選擇與合同有實際聯(lián)絡的法律。 如?美國統(tǒng)一商法典?第一章第105條規(guī)定，有關貨物買賣合同，當事人可以任意選擇另一國、州的法律，但這些國家(gu243。jiā)或州的法律必須與合同有“合理的聯(lián)絡〞。 莫里斯〔Morris〕批判Vita 案？,第二十五頁，共六十六頁。,〔三〕意思自治(z236。zh236。)的內容范圍,當事人選擇的法律不違背公共秩序。 適用公共秩序保存制度限制當事人的意思自治是各國通行的做法。〔贈與合同案〕 例如，1986年聯(lián)邦德國?關于改革國際私法的立法(l236。 fǎ)?第6條規(guī)定：“假設適用某一外國法律將導致違犯德國法律的原那么，尤其是與其根本法發(fā)生沖突時，那么不適用該外國的法律，而適用德國的法律〞。,第二十六頁，共六十六頁。,當事人選擇的法律不違犯強迫性規(guī)那么。 強迫性規(guī)那么〔mandatory rules〕是指當事人不能通過協(xié)議減損的法律規(guī)那么。 目前(m249。qi225。n)的各國立法和國際公約根本上都成認強迫性規(guī)那么的優(yōu)越地位和優(yōu)先適用性。 1987年?瑞士聯(lián)邦國際私法法規(guī)?,第二十七頁，共六十六頁。,制止選擇不確定的準據(jù)法。 當事人不能憑想像來確定某一不確定的法律為準據(jù)法，該法律在訂立合同時已經(jīng)存在，并可以(kěyǐ)識別，不能是被廢
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