涉外合同的法律適用-文庫(kù)吧
2024-11-04 02:11 本頁(yè)面
【正文】 t〕是英國(guó)學(xué)者韋斯特勒克〔Westlake〕在法律關(guān)系本座說(shuō)理論根底上提出的一個(gè)概念(g224。ini224。n)，最初見于其1858年?國(guó)際私法論?一書，但對(duì)于何為合同的準(zhǔn)據(jù)法，并未闡述。 戴西在1896年其所著的?沖突法?第1版中認(rèn)為，合同準(zhǔn)據(jù)法就是合同雙方當(dāng)事人打算，或能合理地認(rèn)為他們打算使合同受其支配的那一個(gè)或那幾個(gè)法律。,第十六頁(yè)，共六十六頁(yè)。,1980年莫里斯修訂戴西?沖突法?第10版中認(rèn)為，合同準(zhǔn)據(jù)法是指當(dāng)事人意欲適用于合同的法律(fǎlǜ)，或者在當(dāng)事人意思沒有表示，也不能根據(jù)情況作出推斷時(shí)，指與交易有最親密和最真實(shí)聯(lián)絡(luò)的法律(fǎlǜ)。 德國(guó)努斯鮑姆那么認(rèn)為，合同準(zhǔn)據(jù)法是根據(jù)合同的詳細(xì)情況，指定為最適宜于合同的法律。 按一般理解，合同準(zhǔn)據(jù)法是指通過(guò)沖突標(biāo)準(zhǔn)的指引，合同所應(yīng)適用的某一國(guó)的實(shí)體法或國(guó)際統(tǒng)一實(shí)體法，包括條約和慣例。,第十七頁(yè)，共六十六頁(yè)。,合同(h233。 tong)準(zhǔn)據(jù)法確實(shí)定方法〔重點(diǎn)〕,意思自治原那么(n224。 me) 客觀標(biāo)志原那么 最親密聯(lián)絡(luò)原那么 特征性履行方法 合同自體法理論,第十八頁(yè)，共六十六頁(yè)。,一、意思自治原那么(n224。 me)〔一〕歷史開展,它是指合同當(dāng)事人可以通過(guò)協(xié)商一致的意思表示自由選擇支配合同的準(zhǔn)據(jù)法。 這是一項(xiàng)古老的原那么。在14世紀(jì)意大利波倫亞大學(xué)教授薩利塞〔Salicet〕的著作中已出現(xiàn)過(guò)這種觀念。到15世紀(jì)，巴黎大學(xué)教授羅朱斯庫(kù)爾蒂烏斯〔Rochus Curtius〕明確指出，合同之所以適用行為地法，是因?yàn)椤爱?dāng)事人默示同意適用該法〞。這就為當(dāng)事人選擇法律的觀念開拓(kāitu242。)了道路。,第十九頁(yè)，共六十六頁(yè)。,1525年，法國(guó)法那么區(qū)別說(shuō)的代表人物杜摩林在對(duì)加內(nèi)夫婦夫妻財(cái)產(chǎn)制的法律咨詢案中，認(rèn)為夫妻財(cái)產(chǎn)制應(yīng)視為一種默示合同，夫妻雙方已將該合同置于其婚姻住所地法的支配下。后人把這一闡述(chǎnsh249。)概括為意思自治原那么。 在理論上，最先承受意思自治原那么的是荷蘭法學(xué)家胡伯，隨后德國(guó)的薩維尼、意大利的孟西尼、美國(guó)的施托雷都承受了這一學(xué)說(shuō)。,第二十頁(yè)，共六十六頁(yè)。,在理論中，英國(guó)是第一個(gè)采用意思自治原那么的國(guó)家。1760年，曼斯菲爾德勛爵在Robinson v. Bland案中指出，作為一種例外，當(dāng)事人可以選擇締約地以外的法律。到1865年英國(guó)法院通過(guò)利比利亞半島東方海運(yùn)公司V.香德案和勞埃德V. 吉伯特案，最終確立了意思自治原那么在合同(h233。 tong)法律適用領(lǐng)域的支配地位。美國(guó)于1825年由馬歇爾法官在韋曼V. 索沙德〔Wayman v. Southard 〕案中引入意思自治原那么。此后，大多數(shù)國(guó)家也都成認(rèn)了這一項(xiàng)原那么。,第二十一頁(yè)，共六十六頁(yè)。,在立法上，1865年?意大利民法典?最早明確承受意思自治原那么，并將其進(jìn)步(j236。nb249。)到首要原那么的高度。該法第25條規(guī)定：任何情況下，如當(dāng)事人另有意思表示，從當(dāng)事人的選擇。 此后，日本、西班牙、土耳其、波蘭、美國(guó)、德國(guó)、瑞士等國(guó)也都在立法上確立了意思自治原那么的地位。此外，一些重要的國(guó)際公約，如1980年歐共體?羅馬公約?以及1986年海牙?合同法律適用公約?等都承受了這一原那么。,第二十二頁(yè)，共六十六頁(yè)。,〔二〕意思(y236。 sī)自治的空間范圍,主張一：意思自治是絕對(duì)的、無(wú)限制的，當(dāng)事人可以選擇與合同毫不相關(guān)的法律。 以英國(guó)沖突法理論和判例為代表。此外，日本、奧地利、比利時(shí)、瑞士等國(guó)在立法中也沒有要求(yāoqi)必須選擇與合同有客觀聯(lián)絡(luò)的法律。 1978年?代理法律適用公約?、1980年?羅馬公約?以及1986年?海牙公約?也都沒有制止當(dāng)事人選擇與合同無(wú)任何聯(lián)絡(luò)的法律。,第二十三頁(yè)，共六十六頁(yè)。,維他食品(sh237。pǐn)公司訴烏納斯輪船公司案〔Vita Food Products Inc.,v. Unus Shipping Co.,1939〕,1939年，該案原告維他食品公司與被告加拿大烏納斯輪船公司訂立了一份租船合同，由原告租用被告所有的船只(chu225。nzhī)從紐芬蘭裝貨去紐約。根據(jù)提單規(guī)定，合同受英國(guó)法支配，并約定被告對(duì)于其船員因過(guò)失而造成的損害負(fù)責(zé)，后來(lái)因船長(zhǎng)過(guò)失引起了貨損，此案上訴到英國(guó)樞密院。審理此案的英國(guó)樞密院賴特法官認(rèn)為，合同雖然與英國(guó)毫無(wú)聯(lián)絡(luò)，而當(dāng)事人卻選擇了英國(guó)法，這并不阻礙合同適用英國(guó)法。,第二十四頁(yè)，共六十六頁(yè)。,主張二：意思自治是相對(duì)的、有限制的，當(dāng)事人必須選擇與合同有實(shí)際聯(lián)絡(luò)的法律。 如?美國(guó)統(tǒng)一商法典?第一章第105條規(guī)定，有關(guān)貨物買賣合同，當(dāng)事人可以任意選擇另一國(guó)、州的法律，但這些國(guó)家(gu243。jiā)或州的法律必須與合同有“合理的聯(lián)絡(luò)〞。 莫里斯〔Morris〕批判Vita 案？,第二十五頁(yè)，共六十六頁(yè)。,〔三〕意思自治(z236。zh236。)的內(nèi)容范圍,當(dāng)事人選擇的法律不違背公共秩序。 適用公共秩序保存制度限制當(dāng)事人的意思自治是各國(guó)通行的做法。〔贈(zèng)與合同案〕 例如，1986年聯(lián)邦德國(guó)?關(guān)于改革國(guó)際私法的立法(l236。 fǎ)?第6條規(guī)定：“假設(shè)適用某一外國(guó)法律將導(dǎo)致違犯德國(guó)法律的原那么，尤其是與其根本法發(fā)生沖突時(shí)，那么不適用該外國(guó)的法律，而適用德國(guó)的法律〞。,第二十六頁(yè)，共六十六頁(yè)。,當(dāng)事人選擇的法律不違犯強(qiáng)迫性規(guī)那么。 強(qiáng)迫性規(guī)那么〔mandatory rules〕是指當(dāng)事人不能通過(guò)協(xié)議減損的法律規(guī)那么。 目前(m249。qi225。n)的各國(guó)立法和國(guó)際公約根本上都成認(rèn)強(qiáng)迫性規(guī)那么的優(yōu)越地位和優(yōu)先適用性。 1987年?瑞士聯(lián)邦國(guó)際私法法規(guī)?,第二十七頁(yè)，共六十六頁(yè)。,制止選擇不確定的準(zhǔn)據(jù)法。 當(dāng)事人不能憑想像來(lái)確定某一不確定的法律為準(zhǔn)據(jù)法，該法律在訂立合同時(shí)已經(jīng)存在，并可以(kěyǐ)識(shí)別，不能是被廢
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