【正文】 的法律。n)，最初見于其1858年?國際私法論?一書，但對于何為合同的準(zhǔn)據(jù)法，并未闡述。,第三節(jié) 合同準(zhǔn)據(jù)法及確定(qu232。 這一理論可以追溯到意大利的法那么區(qū)別說。,第十四頁，共六十六頁。,整體論 V. 分割論—關(guān)于(guāny,客觀論認為，合同的有效成立和效力是與一定的客觀標(biāo)志相聯(lián)絡(luò)的，因此合同應(yīng)適用何國法律不能由當(dāng)事人自己選擇，應(yīng)根據(jù)合同與一國有最親密聯(lián)絡(luò)的客觀標(biāo)志來確定。這兩個方面應(yīng)該是一致的，有機的結(jié)合在一個合同之中。n)和觀點。因此，就同一合同會產(chǎn)生法律沖突，需要確定其應(yīng)適用的法律。i)機構(gòu)的選擇等，也可能成為一項國際合同。,③合同當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)關(guān)系(guān x236。iyiyw233。,第六頁，共六十六頁。w224。合同是民法上產(chǎn)生債的主要原因。n) 合同準(zhǔn)據(jù)法及確定方法 中國涉外合同的法律適用制度 幾種詳細國際合同的法律適用,第五頁，共六十六頁。,請問(qǐngw232。 me)A可收回贈送的鉆石戒指。,案例(224。 tong)的法律適用,第一頁，共六十六頁。,兩份判決書,美國總統(tǒng)輪船(ln l236。雙方明示選擇甲國法作為該贈與合同的準(zhǔn)據(jù)法，依甲國法該贈與合同有效。n):,深圳市中級人民法院對本案有無管轄權(quán)？為什么？ 法院(fǎyu224。,第一節(jié) 涉外(sh232。 涉外(sh232。i)因素的合同，是國際私法上債的重要根據(jù)，在國際民商事流轉(zhuǎn)中占有重要的地位。,①合同當(dāng)事人一方或雙方具有外國國籍，或者(hu242。i)合同的國際因素。)外國的物、財產(chǎn)或需要在外國完成的行為〔?票據(jù)法?96條〕,例如，國際貨物運輸合同，既不考慮合同當(dāng)事人的國籍，也不考慮當(dāng)事人的營業(yè)地或住所，而是看所運輸貨物的發(fā)運地或目的地是否位于(w232。)國外。)據(jù)以產(chǎn)生的法律事實發(fā)生在外國,也就是說合同的訂立或變更發(fā)生在國外，從而使合同具有了國際性。,第九頁，共六十六頁。,第十頁，共六十六頁。 主觀論 V. 客觀論——方法 整體論 V. 分割論——范圍,第十一頁，共六十六頁。只有在當(dāng)事人無明示與默示選擇時，才能適用其他法律?；蛘J為是締約地法，例如?美國(měi ɡu243。)合同準(zhǔn)據(jù)法適用范圍的兩種不同理論,整體論認為，一項合同無論從經(jīng)濟還是從法律觀點看，都應(yīng)是一個整體，因此其形式、履行、效力、解釋、解除都應(yīng)該只由一種法律支配。,分割論認為，合同當(dāng)事人的行為才能(c225。巴托魯斯主張對合同的不同方面適用不同的法律。d236。 戴西在1896年其所著的?沖突法?第1版中認為，合同準(zhǔn)據(jù)法就是合同雙方當(dāng)事人打算，或能合理地認為他們打算使合同受其支配的那一個或那幾個法律。 按一般理解，合同準(zhǔn)據(jù)法是指通過沖突標(biāo)準(zhǔn)的指引，合同所應(yīng)適用的某一國的實體法或國際統(tǒng)一實體法，包括條約和慣例。 me) 客觀標(biāo)志原那么 最親密聯(lián)絡(luò)原那么 特征性履行方法 合同自體法理論,第十八頁，共六十六頁。在14世紀(jì)意大利波倫亞大學(xué)教授薩利塞〔Salicet〕的著作中已出現(xiàn)過這種觀念。)了道路。)概括為意思自治原那么。1760年，曼斯菲爾德勛爵在Robinson v. Bland案中指出，作為一種例外，當(dāng)事人可以選擇締約地以外的法律。此后，大多數(shù)國家也都成認了這一項原那么。)到首要原那么的高度。,第二十二頁，共六十六頁。此外，日本、奧地利、比利時、瑞士等國在立法中也沒有要求(yāoqi,維他食品(sh237。審理此案的英國樞密院賴特法官認為，合同雖然與英國毫無聯(lián)絡(luò)，而當(dāng)事人卻選擇了英國法，這并不阻礙合同適用英國法。jiā)或州的法律必須與合同有“合理的聯(lián)絡(luò)〞。)的內(nèi)容范圍,當(dāng)事人選擇的法律不違背公共秩序。,第二十六頁，共六十六頁。qi225。 當(dāng)事人不能憑想像來確定某一不確定的法律為準(zhǔn)據(jù)法，該法律在訂立合同時已經(jīng)存在，并可以(kěyǐ)識別，不能是被廢除的無效的法律。,〔四〕意思(y236。)，1980年?羅馬公約?第3條第1款規(guī)定，當(dāng)事人可以選擇準(zhǔn)據(jù)法適用于整個合同，或只適用于合同的某一局部。)的方式問題,明示選擇與默示選擇。 但也有少數(shù)國家只成認明示選擇，不成認任何形式的默示選擇，例如土耳其、尼日利亞、秘魯?shù)葒摇?的時間問題,選法時間。 例如1980年?羅馬公約?第3條第2項明確規(guī)定，當(dāng)事人在任何時候可以變更原來所選擇的法律，但是這一變更不能損害合同形式上的合法性，同時也不能對第三者產(chǎn)生不利的影響。ng)場所聯(lián)絡(luò)的國家的法律。,第三十二頁，共六十六頁。)，除當(dāng)事人之間合意外，還須為締結(jié)地法所允許。另外，締結(jié)地法這一客觀標(biāo)志容易確定。,采用這一客觀(k232。)躲避本應(yīng)適用于他們的法律的目的。,第三十四頁，共六十六頁。 但采用這一客觀標(biāo)志也存在一些弊端，例如，雙務(wù)合同常有兩個(liǎnɡ ɡ232。其理由是當(dāng)事人既然在法院地起訴，法官就有責(zé)任適用法院地法，而且當(dāng)事人在不指定其合同所應(yīng)適用的法律時，法官只有(zhǐyǒu)依其職責(zé)，適用內(nèi)國法。,〔四〕當(dāng)事人國籍(gu243。例如?泰國國際私法?規(guī)定，當(dāng)事人明示或默示的意思不明時，如當(dāng)事人是同一國家的，依共同的本國法(gu243。,〔五〕債務(wù)人住所地,調(diào)整合同關(guān)系的法律也應(yīng)保護債務(wù)人的利益，因此，在當(dāng)事人無協(xié)議(xi233。〞 但假設(shè)是雙務(wù)合同，當(dāng)事人互為債務(wù)人時，應(yīng)以哪個當(dāng)事人的住所地法為其準(zhǔn)據(jù)法呢?故這一主張也有欠妥之處。 債權(quán)與物權(quán)？？ 客觀標(biāo)志原那么的小結(jié) 機械，單一，補充,第三十九頁，共六十六頁。)聯(lián)絡(luò)原那么〔The most significant relationship theory〕又稱最強聯(lián)絡(luò)原那么 是指法院在審理某一國際民事案件時，不能拘泥于某一個或幾個客觀因素來決定適用哪一國家的法律，而應(yīng)從質(zhì)和量這兩個角度對與案件有關(guān)的各種主、客觀因素進展分析，尋找法律關(guān)系的“重力中心地〞，該重力中