【正文】 的法律。n)，最初見(jiàn)于其1858年?國(guó)際私法論?一書(shū)，但對(duì)于何為合同的準(zhǔn)據(jù)法，并未闡述。,第三節(jié) 合同準(zhǔn)據(jù)法及確定(qu232。 這一理論可以追溯到意大利的法那么區(qū)別說(shuō)。,第十四頁(yè)，共六十六頁(yè)。,整體論 V. 分割論—關(guān)于(guāny,客觀(guān)論認(rèn)為，合同的有效成立和效力是與一定的客觀(guān)標(biāo)志相聯(lián)絡(luò)的，因此合同應(yīng)適用何國(guó)法律不能由當(dāng)事人自己選擇，應(yīng)根據(jù)合同與一國(guó)有最親密聯(lián)絡(luò)的客觀(guān)標(biāo)志來(lái)確定。這兩個(gè)方面應(yīng)該是一致的，有機(jī)的結(jié)合在一個(gè)合同之中。n)和觀(guān)點(diǎn)。因此，就同一合同會(huì)產(chǎn)生法律沖突，需要確定其應(yīng)適用的法律。i)機(jī)構(gòu)的選擇等，也可能成為一項(xiàng)國(guó)際合同。,③合同當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)關(guān)系(guān x236。iyiyw233。,第六頁(yè)，共六十六頁(yè)。w224。合同是民法上產(chǎn)生債的主要原因。n) 合同準(zhǔn)據(jù)法及確定方法 中國(guó)涉外合同的法律適用制度 幾種詳細(xì)國(guó)際合同的法律適用,第五頁(yè)，共六十六頁(yè)。,請(qǐng)問(wèn)(qǐngw232。 me)A可收回贈(zèng)送的鉆石戒指。,案例(224。 tong)的法律適用,第一頁(yè)，共六十六頁(yè)。,兩份判決書(shū),美國(guó)總統(tǒng)輪船(ln l236。雙方明示選擇甲國(guó)法作為該贈(zèng)與合同的準(zhǔn)據(jù)法，依甲國(guó)法該贈(zèng)與合同有效。n):,深圳市中級(jí)人民法院對(duì)本案有無(wú)管轄權(quán)？為什么？ 法院(fǎyu224。,第一節(jié) 涉外(sh232。 涉外(sh232。i)因素的合同，是國(guó)際私法上債的重要根據(jù)，在國(guó)際民商事流轉(zhuǎn)中占有重要的地位。,①合同當(dāng)事人一方或雙方具有外國(guó)國(guó)籍，或者(hu242。i)合同的國(guó)際因素。)外國(guó)的物、財(cái)產(chǎn)或需要在外國(guó)完成的行為〔?票據(jù)法?96條〕,例如，國(guó)際貨物運(yùn)輸合同，既不考慮合同當(dāng)事人的國(guó)籍，也不考慮當(dāng)事人的營(yíng)業(yè)地或住所，而是看所運(yùn)輸貨物的發(fā)運(yùn)地或目的地是否位于(w232。)國(guó)外。)據(jù)以產(chǎn)生的法律事實(shí)發(fā)生在外國(guó),也就是說(shuō)合同的訂立或變更發(fā)生在國(guó)外，從而使合同具有了國(guó)際性。,第九頁(yè)，共六十六頁(yè)。,第十頁(yè)，共六十六頁(yè)。 主觀(guān)論 V. 客觀(guān)論——方法 整體論 V. 分割論——范圍,第十一頁(yè)，共六十六頁(yè)。只有在當(dāng)事人無(wú)明示與默示選擇時(shí)，才能適用其他法律?；蛘J(rèn)為是締約地法，例如?美國(guó)(měi ɡu243。)合同準(zhǔn)據(jù)法適用范圍的兩種不同理論,整體論認(rèn)為，一項(xiàng)合同無(wú)論從經(jīng)濟(jì)還是從法律觀(guān)點(diǎn)看，都應(yīng)是一個(gè)整體，因此其形式、履行、效力、解釋、解除都應(yīng)該只由一種法律支配。,分割論認(rèn)為，合同當(dāng)事人的行為才能(c225。巴托魯斯主張對(duì)合同的不同方面適用不同的法律。d236。 戴西在1896年其所著的?沖突法?第1版中認(rèn)為，合同準(zhǔn)據(jù)法就是合同雙方當(dāng)事人打算，或能合理地認(rèn)為他們打算使合同受其支配的那一個(gè)或那幾個(gè)法律。 按一般理解，合同準(zhǔn)據(jù)法是指通過(guò)沖突標(biāo)準(zhǔn)的指引，合同所應(yīng)適用的某一國(guó)的實(shí)體法或國(guó)際統(tǒng)一實(shí)體法，包括條約和慣例。 me) 客觀(guān)標(biāo)志原那么 最親密聯(lián)絡(luò)原那么 特征性履行方法 合同自體法理論,第十八頁(yè)，共六十六頁(yè)。在14世紀(jì)意大利波倫亞大學(xué)教授薩利塞〔Salicet〕的著作中已出現(xiàn)過(guò)這種觀(guān)念。)了道路。)概括為意思自治原那么。1760年，曼斯菲爾德勛爵在Robinson v. Bland案中指出，作為一種例外，當(dāng)事人可以選擇締約地以外的法律。此后，大多數(shù)國(guó)家也都成認(rèn)了這一項(xiàng)原那么。)到首要原那么的高度。,第二十二頁(yè)，共六十六頁(yè)。此外，日本、奧地利、比利時(shí)、瑞士等國(guó)在立法中也沒(méi)有要求(yāoqi,維他食品(sh237。審理此案的英國(guó)樞密院賴(lài)特法官認(rèn)為，合同雖然與英國(guó)毫無(wú)聯(lián)絡(luò)，而當(dāng)事人卻選擇了英國(guó)法，這并不阻礙合同適用英國(guó)法。jiā)或州的法律必須與合同有“合理的聯(lián)絡(luò)〞。)的內(nèi)容范圍,當(dāng)事人選擇的法律不違背公共秩序。,第二十六頁(yè)，共六十六頁(yè)。qi225。 當(dāng)事人不能憑想像來(lái)確定某一不確定的法律為準(zhǔn)據(jù)法，該法律在訂立合同時(shí)已經(jīng)存在，并可以(kěyǐ)識(shí)別，不能是被廢除的無(wú)效的法律。,〔四〕意思(y236。)，1980年?羅馬公約?第3條第1款規(guī)定，當(dāng)事人可以選擇準(zhǔn)據(jù)法適用于整個(gè)合同，或只適用于合同的某一局部。)的方式問(wèn)題,明示選擇與默示選擇。 但也有少數(shù)國(guó)家只成認(rèn)明示選擇，不成認(rèn)任何形式的默示選擇，例如土耳其、尼日利亞、秘魯?shù)葒?guó)家。)的時(shí)間問(wèn)題,選法時(shí)間。 例如1980年?羅馬公約?第3條第2項(xiàng)明確規(guī)定，當(dāng)事人在任何時(shí)候可以變更原來(lái)所選擇的法律，但是這一變更不能損害合同形式上的合法性，同時(shí)也不能對(duì)第三者產(chǎn)生不利的影響。ng)場(chǎng)所聯(lián)絡(luò)的國(guó)家的法律。,第三十二頁(yè)，共六十六頁(yè)。)，除當(dāng)事人之間合意外，還須為締結(jié)地法所允許。另外，締結(jié)地法這一客觀(guān)標(biāo)志容易確定。,采用這一客觀(guān)(k232。)躲避本應(yīng)適用于他們的法律的目的。,第三十四頁(yè)，共六十六頁(yè)。 但采用這一客觀(guān)標(biāo)志也存在一些弊端，例如，雙務(wù)合同常有兩個(gè)(liǎnɡ ɡ232。其理由是當(dāng)事人既然在法院地起訴，法官就有責(zé)任適用法院地法，而且當(dāng)事人在不指定其合同所應(yīng)適用的法律時(shí)，法官只有(zhǐyǒu)依其職責(zé)，適用內(nèi)國(guó)法。,〔四〕當(dāng)事人國(guó)籍(gu243。例如?泰國(guó)國(guó)際私法?規(guī)定，當(dāng)事人明示或默示的意思不明時(shí)，如當(dāng)事人是同一國(guó)家的，依共同的本國(guó)法(gu243。,〔五〕債務(wù)人住所地,調(diào)整合同關(guān)系的法律也應(yīng)保護(hù)債務(wù)人的利益，因此，在當(dāng)事人無(wú)協(xié)議(xi233。〞 但假設(shè)是雙務(wù)合同，當(dāng)事人互為債務(wù)人時(shí)，應(yīng)以哪個(gè)當(dāng)事人的住所地法為其準(zhǔn)據(jù)法呢?故這一主張也有欠妥之處。 債權(quán)與物權(quán)？？ 客觀(guān)標(biāo)志原那么的小結(jié) 機(jī)械，單一，補(bǔ)充,第三十九頁(yè)，共六十六頁(yè)。)聯(lián)絡(luò)原那么〔The most significant relationship theory〕又稱(chēng)最強(qiáng)聯(lián)絡(luò)原那么 是指法院在審理某一國(guó)際民事案件時(shí)，不能拘泥于某一個(gè)或幾個(gè)客觀(guān)因素來(lái)決定適用哪一國(guó)家的法律，而應(yīng)從質(zhì)和量這兩個(gè)角度對(duì)與案件有關(guān)的各種主、客觀(guān)因素進(jìn)展分析，尋找法律關(guān)系的“重力中心地〞，該重力中