【正文】 ）從輕原則。 ? 當(dāng)今世界絕大多數(shù)國家都采用“從舊兼從輕”的原則和“從舊兼有利”的原則 :原則上法不溯及既往，新法生效前的行為仍適用舊的法律，但如果新法的規(guī)定給公民的權(quán)利更多或懲罰更輕的話，則可以適用新法，即承認(rèn)新法具有溯及力 65 1）從舊原則。 （ 3）法律本身規(guī)定的有效期屆滿。 1） .法律的生效時間 （ 1）自法律公布之日起生效。這種做法是以“屬地主義”為基礎(chǔ)，以“屬人主義”作為補充，兼及“保護主義”。 （ 1）“屬人主義”，即法對自然人的效力以其國籍為準(zhǔn)，法律適用于本國人，不適用于外國人。 法的效力應(yīng)當(dāng)包含兩個方面 :一個方面涉及法律的效力等級，也就是在一個國家的法律體系中，不同形式的法律的效力是否相同，如果不同，那么他們之間的效力級別如何排序。 私法是關(guān)于個人利益的法律。 60 五 法的部門和體系 （一）法律部門，又稱部門法，指的是一個國家根據(jù)一定的原則和標(biāo)準(zhǔn)劃分的調(diào)整本國同一類社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 ? 問題： C法院的法官 D如何對此案做出判決 ？ 為什么 ？ 59 分析 ? 假設(shè)某家族存在如下習(xí)慣 ——“未按時參加家族祭祀祖先的活動者 ，視為藐視祖先 ， 因而剝奪其繼承權(quán) ” ， 假設(shè)家族成員 A因為未能按時參加當(dāng)年的祭祀活動而被剝奪了遺產(chǎn)繼承權(quán) 。錢丙因此向 法院起訴，要求繼承錢甲的上述遺產(chǎn)。 1984年 9月 26日，他因腦溢血死亡，其喪事由玉佛寺料理。教規(guī)不是我國法正式的法律淵源。道德是人類在共同生活中逐漸形成的關(guān)于是非善惡的社會規(guī)范。 ? 條約在中國也是一種正式法源。 52 在特別行政區(qū)實施的全國性法律 ? 在 《 中華人民共和國香港特別行政區(qū)基本法 》 附件三中增加下列全國性法律： 《 中華人民共和國國旗法 》 ； 《 中華人民共和國領(lǐng)事特權(quán)與豁免條例 》 ； 《 中華人民共和國國徽法 》 ； 《 中華人民共和國領(lǐng)海及毗連區(qū)法 》 ； 《 中華人民共和國香港特別行政區(qū)駐軍法 》 。 ? 有關(guān)經(jīng)濟特區(qū)的法規(guī)、規(guī)章，由于是由全國人大或全國人大常委會授權(quán)制定的，其法律地位已不同于一般法規(guī)和規(guī)章，因而可單列為法的淵源之一。 ? 如：北京市道路交通管理規(guī)定 （１９９７年１２月４日市人民政府第１１０次常務(wù)會議通過 ） 47 （五）民族自治法規(guī) ? 民族自治法規(guī)是民族自治地方的權(quán)力機關(guān)所制定的特殊的地方規(guī)范性法律文件即自治條例和單行條例的總稱。 ? 根據(jù)憲法、 1986年修改后的 《 地方各級人民代表大會和地方各級人民政府組織法 》 和 2022年 7月 1日生效的 《 立法法 》的規(guī)定，省、自治區(qū)、直轄市以及省級人民政府所在地的市、經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市和經(jīng)濟特區(qū)所在地的市（ 《 立法法 》 通稱為較大的市）的人民代表大會及其常委會有權(quán)制定地方性法規(guī)。 ? 可分為兩類：一類為基本法律，即由全國人大制定和修改的，另一類是基本法律以外的法律，是指由全國人大常委會制定和修改的。 憲法的修改必須由全國人大常委會或五分之一以上的全國人大代表提議 ， 并由全國人大以全體代表的三分之二以上多數(shù)通過 。 ? 對于正式法源而言 ， 法官必須予以考慮；或者說 ， 法官的判決必然建立在正式法源之上 。⑧ 鄉(xiāng)規(guī)民約 、 社團規(guī)章以及其他民間合約性規(guī)則 。 ④ 國家和有關(guān)社會組織的政策 。無習(xí)慣者 ,依法理 。 另一種是雖無約束力但卻可以有參考作用 ， 即說服力意義上的淵源 。 35 一、法的淵源釋義 ? 在羅馬法里稱為 Fontes Juris， 后在德文里稱為 Rechtsquellen， 英文Sources of law。 （ 3） .行政法規(guī)。 34 ? （三） 我國法的淵源 ? 正式淵源 （ 1）憲法。 （ 1）制定法又稱成文法，指由國家機關(guān)依照一定程序制定頒布的，通常以條文形式表現(xiàn)出來的規(guī)范性文件。（ 5）對相關(guān)商品進行限價 。 32 “SARS”期間的秩序 2022年 4月，整個中國遭遇了一場事關(guān)國家、民族生死存亡的“ SARS風(fēng)暴”。王斌余因其父治病急需用錢，遂攜帶刀子去找吳某討要工錢。王斌余找當(dāng)?shù)貏趧有姓块T要求解決，勞動行政部門建議其到法院起訴 。價值沖突中的“比例原則”，是指“為保護某種較為優(yōu)越的法價值須侵及一種法益時，不得逾越此目的所必要的程度”。因而，在以上價值之間發(fā)生沖突時，可以按照位階順序來予以確定何者應(yīng)優(yōu)先適用。然而，由于立法不可能窮盡社會生活的一切形態(tài)，在個案中更可能因為特殊情形的存在而使得價值沖突難以避免，因而必須形成相關(guān)的平衡價值沖突的規(guī)則。也就是說，法律只有合乎正義的準(zhǔn)則時，才是真正的法律；如果法律充斥著不正義的內(nèi)容，則意味著法律只不過是推行專制的工具。法表達(dá)利益的過程，同時即是對利益選擇的過程。沒有自由，法律就僅僅是一種限制人們行為的強制性規(guī)則，而無法真正體現(xiàn)它在提升人的價值、維護人的尊嚴(yán)上的偉大意義（馬克思 “法典就是人民自由的圣經(jīng)”。簡言之，法的價值就是法對人的有用性。 ? （ 1）法的政治作用： A、法是統(tǒng)治階級對敵專政的統(tǒng)治武器 ? B、是調(diào)整統(tǒng)治階級內(nèi)部及其與同盟者關(guān)系的工具 ? C、是統(tǒng)治階級保護其經(jīng)濟制度的工具 ? （ 2） 法的社會公共作用： a、 b、 c、 d 26 法律不是萬能的 ? (1)法律是以社會為基礎(chǔ)的，因此，法律不可能超出社會發(fā)展需要“創(chuàng)造”或改變社會； ? (2)法律是社會規(guī)范之一，必然受到其他社會規(guī)范以及社會條件和環(huán)境的制約； ? (3)法律規(guī)制和調(diào)整社會關(guān)系的范圍和深度是有限的，有些社會關(guān)系 (如人們的情感關(guān)系，友誼關(guān)系 )不適宜由法律來調(diào)整，法律就不應(yīng)涉足其間； ? (4)法律自身條件的制約，如語言表達(dá)力的局限。 ? （ 5）強制作用 是指通過對違法犯罪行為的制裁，保護和恢復(fù)一定的社會關(guān)系和秩序。在現(xiàn)代社會，法律已經(jīng)成為評價人的行為的基本標(biāo)準(zhǔn) ? （ 3）教育作用 是指通過法的實施使法律對一般人的行為產(chǎn)生影響。 ? （ 1）指引作用 是指法通過授權(quán)性的行為模式的規(guī)定指引人們做出一定行為或不做出一定行為。 （四）第四，當(dāng)代中國的法律作為社會主義初級階段的法律制度還存在著不純粹性，不完善、不完備性和過渡性。 （二）當(dāng)代中國法律反映全體人民的共同利益，這種共同利益與歷史發(fā)展的基本方向和基本規(guī)律一致。法的正式性又稱法的官方性、國家性 ? 法的本質(zhì)反映為法的階級性。人類社會相應(yīng)產(chǎn)生了四種類型 的法律。 18 ?法律所體現(xiàn)的是統(tǒng)治階級的階級意志，是整體意志而非個人意志。 ?法是調(diào)整人們行為的規(guī)范 ?法由國家制定或認(rèn)可 ?法以權(quán)利（權(quán)力）、義務(wù)為內(nèi)容 ?法由國家強制力保證實施 16 法律是國家制定或認(rèn)可并以國家強制力保證實施的、反映由特定社會物質(zhì)生活條件所決定的統(tǒng)治階級意志的規(guī)范體系。 14 ?在拉丁語中， Jus和 Lex分別代表了兩種意義上的法?！睉?zhàn)國李悝“集諸國刑典，造《 法經(jīng) 》 六篇 …… 商鞅傳授，改法為律。故皋陶敬羊。國家權(quán)力的執(zhí)掌者的政治行為應(yīng)受到法律的約束。 9 四、法理學(xué)的價值 1 法理學(xué)對法學(xué)其他分支學(xué)科的研究具有方法論原理意義。 8 從歷史的角度，研究制度的起源和發(fā)展，研究具體規(guī)定及其理論的演化和變革，把握其精神和基本原則，并以原則的歷史發(fā)展為線索，歸納、整理各種資料。 7 （二）、法理學(xué)與法哲學(xué) ? 國內(nèi)學(xué)者一般認(rèn)為，法理學(xué)與法哲學(xué)是大體相當(dāng)而又略有區(qū)別的一門學(xué)科，而在現(xiàn)代英語國家，法理學(xué)往往被當(dāng)作法哲學(xué)的同義詞，都是研究法的一般問題，有別于對某一法的部門和特定法律制度的研究。這是客觀的 法能動地向著個人內(nèi)心的發(fā)展的主觀的法，包括故意和責(zé)任、意圖和誘利、善和 良心三環(huán)節(jié)。黑格爾的法哲學(xué)是 以客觀唯心主義為理論基礎(chǔ)的，但也是資產(chǎn)階級古典法哲學(xué)的最高成就。 6 黑格爾的“法哲學(xué)”與穗積陳重的“法理學(xué)” 1820年，德國古典哲學(xué)家黑格爾出版了 《 法哲學(xué)原理 》 一書。 1861年，在奧斯丁去世兩年后，他的遺孀出版了新版的 《 法理學(xué)的范圍 》 和 奧斯丁的 《 法理學(xué)或?qū)嵶C法哲學(xué)講演集 》 ，并附了一份由她撰寫的奧斯丁的傳記大綱。此后，他一直僑居國外，只在 1848年回過一次英國。 奧斯丁出版了 《 法理學(xué)范圍之確定 》 （ The Province of Jurisprudence Determined）一書。人們可以不管這些問題，但這些問題并不消失。 ? 美國學(xué)者博登海默“法理學(xué)的對象是非常廣泛的，其中包括法律理論的哲學(xué)成分、社會成分、歷史成分及分析成分。法理學(xué)原理 2 一 法學(xué)、法理學(xué)、法哲學(xué) （一）法學(xué)與法理學(xué) 法學(xué)，亦稱法律科學(xué)（ Science of Law），是專門以法律現(xiàn)象為研究對象的學(xué)科。（孫國華 《 法理學(xué) 》 ） 3 ? 法理學(xué)（ Jurisprudence）是關(guān)于法律現(xiàn)象的最一般的理論，或者說是以法律現(xiàn)象的發(fā)展規(guī)律為研究對象的一門社會科學(xué)，包括研究法律現(xiàn)象的基礎(chǔ)理論和方法論。這些就是一般法理學(xué)所包括的問題。 5 小貼士：奧斯丁與 《 法理學(xué)范圍之確定 》 1832年，已經(jīng)在倫敦大學(xué)教了 6年書的法理學(xué)教授約翰 到 1835年，奧斯丁失望地辭了職。 梅因，在講授法理學(xué)時強調(diào)了奧斯丁對法律術(shù)語 的含義和用法的研究的重要性，才引起了人們對奧斯丁的興趣。所以，仍有不少學(xué)者認(rèn)為，現(xiàn)代意義的法理學(xué)的產(chǎn)生應(yīng)當(dāng)自奧斯丁的 《 法理學(xué)范圍之確定 》始。恩格斯也非常重視這本書，說它是人類知識的大廈，形式是唯心主義的，內(nèi)容是現(xiàn)實的。（ 2）道德。 但是， 1881年，日本法學(xué)家穗積陳重在學(xué)校講授“法論”（理論法學(xué)）時， 認(rèn)為當(dāng)時日本流行的“法哲學(xué)”的名稱形而上學(xué)的氣味太重，特提出并使用“法 理學(xué)”這個名詞。這種方法有時又稱作正義論。 從社會學(xué)或功能分析的角度，將法律制度作為一種對行為的社會控制制度，研究其功能，并研究為實現(xiàn)社會控制這一目標(biāo)而確立的法律制度、法律學(xué)說和法律方法。 4 有助于培養(yǎng)民主法制觀念、提高公民意識（以前是“義務(wù)本位”現(xiàn)在是“權(quán)利本位”，公民義務(wù)是權(quán)利派生的、是實現(xiàn)權(quán)利的條件，而法律則是公民用以對抗濫用的國家權(quán)力、保護自身利益之盾。皋陶治獄，其罪疑者，令羊觸之，有罪則觸，無罪則不觸?！? ——段玉載 《 說文解字注 》 “法 ”“ 律 ” 同一： “法亦律也，故謂之為律。兩者是相輔相成的，只有在正義女神持劍的力量和掌秤的技巧并駕齊驅(qū)的時候，一種完滿的法治狀態(tài)才能占統(tǒng)治地位。 15 （四）現(xiàn)代法的概念與特征 法是由國家制定或認(rèn)可并以國家強制力保證實施的、以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的行為規(guī)范的總稱。 創(chuàng)制 ?法律由國家強制力保證實施。在一個社會中，有什么樣的生產(chǎn)關(guān)系，就有什么性質(zhì)和內(nèi)容的法律。 ? 以往的法律理論從方法論的角度看，可以分為三類： 1 、從法本身理解法律，認(rèn)為法律產(chǎn)生、發(fā)展、變化的根源在于法的自身；（規(guī)則論、命令論） 從法的外部解釋法律的根源，又都直接或間接地把這種根源歸結(jié)為某種精神力量，將法視為人類精神一般發(fā)展的產(chǎn)物；（神意論、正義論、民族精神論） 從社會現(xiàn)象的交互作用的角度把握法的定義（不再將法律視為孤立的、與社會脫節(jié)的現(xiàn)象，而是作為社會的組成部分，作為一種與其他社會現(xiàn)象交互作用的產(chǎn)物） 21 ? 法的本質(zhì)表現(xiàn)為法的正式性。 22 當(dāng)代中國法律的本質(zhì)和特征 一、當(dāng)代中國法律的本質(zhì) （一）當(dāng)代中國法律本質(zhì)上具有階級性，是取得政權(quán)的工人階級及其領(lǐng)導(dǎo)下的廣大人民群眾共同意志和利益的體現(xiàn)。 （三）當(dāng)代中國法律是“一國”與“兩制”的統(tǒng)一。 ? 法的規(guī)范作用：是指法作為一種特殊的社會規(guī)范自身所具有的對人們行為發(fā)生影響的性能。這里，行為的對象是他人。法的預(yù)測作用的對象是人們相互之間的行為，包括公民之間、社會組織之間、國家、企事業(yè)單位之間以及它們相互之間的行為的預(yù)測。三個領(lǐng)域即社會經(jīng)濟生活、政治生活、思想文化生活領(lǐng)域；兩個方向即政治職能 (通常說的階級統(tǒng)治的職能 )和社會職能 (執(zhí)行社會公共事務(wù)的職能 )。 法的價值：即法作為客體對人們的意義，即能滿足人們維護鞏固發(fā)展一定社會關(guān)系與社會秩序的需要。（沒有秩序的統(tǒng)治，根本就不是統(tǒng)治；秩序本身的性質(zhì)決定了秩序是法的基本價值；秩序是法的其他價值的基礎(chǔ)，沒有秩序，這些價值的存在就會受到威脅或缺乏必要的保障，其存在也就沒有現(xiàn)實意義了） 自由 ：自由是指在沒有外在強制的情況下，能夠按照自己的意志