法律知識思考我國行為保全制度立法完善-全文預(yù)覽
【正文】 法中的財產(chǎn)保全制度作擴張解釋，讓其保全對象擴張至行為，筆者認為該種做法不甚可行。程序上設(shè)立行為保全的意義在于，排除了不法侵害人或不當(dāng)行為人的損害，防止了損失的進一步擴大，使當(dāng)事人的權(quán)利暫時處于法律保護之下，以求將來判決有得以執(zhí)行或易于執(zhí)行的基礎(chǔ)，從而達到實體和程序價值的最終實現(xiàn)。從實際情況來看，現(xiàn)實中不少案例在訴前或訴中都存在著侵權(quán)行為并帶有緊迫性，不及時制止將會對利害關(guān)系人或當(dāng)事人的權(quán)益造成難以彌補的損失，突出的例子是離婚案件中子女的撫養(yǎng)問題。其實保全對象的差異并不是保全制度的核心問題，其更深層次的意義在于這一立法目的的徹底實現(xiàn)。對于一個具體的案件而言，由于民事法律關(guān)系的客體不同，涉訴標(biāo)的各不相同，可以是財物，也可以不是財物，如人身。 (二)設(shè)立行為保全制度的合理性 欲討論行為保全，首先應(yīng)將其放入保全制度的宏觀體系中，從整個制度的功能、目的來探討。事實上，很多案件在判決作出前，當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)都處于糾纏不清的狀態(tài)，勉強適用先予執(zhí)行，難免會造成對對方當(dāng)事人利益的藐視和不尊重。在離婚訴訟中，父親張某為得到兒子的撫養(yǎng)權(quán)，在法院尚未作出判決前，欲偷偷將兒子送往國外，母親李某得知這一消息后，遂向法院申請采取保全措施，禁止張某這一行為，法院在收到李某申請后，應(yīng)如何裁定呢?我國現(xiàn)行立法只規(guī)定了財產(chǎn)保全，并將其界定為“遇有有關(guān)的財產(chǎn)可能被轉(zhuǎn)移、隱匿、毀滅等情形，從而可能造成對利害關(guān)系人權(quán)益的損害或可能使法院將來的判決難以執(zhí)行或不能執(zhí)行時，根據(jù)利害關(guān)系人或當(dāng)事人的申請或人民法院的裁定，而對有關(guān)財產(chǎn)采取的保全措施” 。對于情況緊急不立即申請財產(chǎn)保全將會使其合法權(quán)益受到難以彌補的損害的，利害關(guān)系人可以在起訴前向法院申請采取財產(chǎn)保全措施?！ 】梢?，兩大法系中不少法律比較健全的國家和地區(qū)都把行為保全納入了保全制度的范疇，而且這些國家和地區(qū)均把行為保全制度視為一項與財產(chǎn)保全制度同等重要的保全制度來進行規(guī)定。作為中間禁令之一的瑪瑞華禁令(Mareva Injunction) ，從嚴(yán)格意義上講應(yīng)屬于財產(chǎn)保全的性質(zhì)，雖然該禁令直接阻卻了被告不利于訟爭財產(chǎn)安全的行為，事實上卻仍然是以訟爭財產(chǎn)為根本對象。英國的中間禁令制度是15世紀(jì)英國衡平法院為彌補普通法院的救濟不足而發(fā)展起來的現(xiàn)代保全方式，包括阻止禁令(Prohibitory)和強制禁令(Mandatory)。所謂假處分是指債權(quán)人就金錢之外之請求，因請求標(biāo)的之現(xiàn)狀變更，日后有不能強制執(zhí)行或甚難執(zhí)行之虞，欲保全強制執(zhí)行，由法院準(zhǔn)許債權(quán)人申請所為暫時性之處分措施。日本的保全制度則脫離民事訴訟法，特別設(shè)有獨立的民事保全法。”并在第541條中申明緊急審理裁定“當(dāng)然具有假執(zhí)行效力”。假處分是一種臨時性命令，其內(nèi)容可以是要求一方當(dāng)事人為某種行為或禁止某種行為，尤其禁止出售、抵押某項財產(chǎn)，如船舶等。假處分是為了保全債權(quán)人非金錢請求之強制執(zhí)行而禁止舊爭執(zhí)物為某種強制處分或爭執(zhí)的法律關(guān)系規(guī)定暫時狀態(tài)的特別程序。新侵占之訴雖大大發(fā)展了羅馬法與教會法的占有權(quán)救濟，但與現(xiàn)代意義上的行為保全相去甚遠。新侵占之訴不僅可適用于返還土地，而且還適用于返還動產(chǎn)和非實體的權(quán)利。根據(jù)教會法的規(guī)定，因遭受暴力或欺詐手段被剝奪占有權(quán)的先前占有人，可以向教會法庭申請命令，要求在最終權(quán)利問題確定之前，先暫時恢復(fù)其占有。因此，如何從立法上確立和完善行為保全制度，以切實維護當(dāng)事人的合法權(quán)益，乃是本文要義所在。行為保全是各國立法的通例，在德、法、美等國的民事訴訟法中都有規(guī)定。省人民政府水行政主管部門建立水土保持監(jiān)測網(wǎng)絡(luò)，對全省水土流失動態(tài)進行監(jiān)測、預(yù)報，省人民政府定期將監(jiān)測、預(yù)報情況予以公告。采取行為保全的目的是為了防止將來判決的不能執(zhí)行或難以執(zhí)行，維護當(dāng)事人的合法權(quán)益。我國民事訴訟法雖規(guī)定了財產(chǎn)保全和先予執(zhí)行制度，但其適用有嚴(yán)格的條件，導(dǎo)致審判實踐中，正受不法侵害或可能受到侵害的當(dāng)事人處于“尋法無據(jù)”的不利狀態(tài)。
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