有關合同法中代位權制度的理解與適用-全文預覽
【正文】 解決的余地。日本民法規(guī)定，以清償為目的的須經(jīng)裁判方式，以保存目的的可以逕行行使。例如：勞動報酬、養(yǎng)老金、退休金、救濟金、撫恤金等。例如，繼承或遺贈的承認或拋棄的權利、撫養(yǎng)請求權、因生命、健康、名譽、自由等受到侵害而產(chǎn)生的損害賠償請求權等，這些權利雖是因財產(chǎn)利益而產(chǎn)生的權利，但其行使與否以及行使的范圍，或者如何使之具體化，則應依權利人本人的主觀判斷而定，他人不得代位行使。一般而言，專屬于債務人本身的權利有以下四類：非財產(chǎn)性權利。（四）債務人的債權不是專屬于債務人自身的債權《解釋》第11條第4項規(guī)定：“債務人的債權不是專屬于債務人自身的債權”?？梢姡瑢鶛嗳嗽斐蓳p害，是僅指對債權人的到期債權造成損害，導致該債權不能實現(xiàn)。債務人對次債務人享有的債權必須是具有金錢給付內(nèi)容的債權或者說是金錢債權。在債務履行期屆滿之前，債務人擁有經(jīng)濟活動自由，可以從容地行使權利，或籌措其他方法，以備屆時清償債權，此時債權人不得隨意干涉?zhèn)鶆杖说幕顒幼杂?；而在債務履行期屆至時，債務人仍不履行債務，又怠于行使其到期債權，且無資力清償其債務，致使債權人的債權不能實現(xiàn)，此時就不能再一味地強調“債務人的經(jīng)濟自由”價值，而應從“保護債權人利益”的角度出發(fā)賦予債權人代位權，以保全其債權。但是，從歷史解釋的視角以及制度合理性的角度來看，我國現(xiàn)行《合同法》應是以債務人履行遲延作為代位權行使的構成要件的，而且僅限于對債權人到期債權的損害。對此，人民法院應當把握三個基本要點：無論是債權人對債務人的債權，還是債務人對次債務人的債權，都應當是到期的債權；而且，債務人須既不履行其對債權人的到期債務，也不向次債務人主張其享有的到期債權?；蛘唠m然債務人在代位權訴訟中對債權人的債權提出異議，但該異議經(jīng)審查不成立的，則人民法院可以認定該債權是確定的，并應繼續(xù)審理代位權訴訟。對于第一種情況，在債權人起訴債務人的訴訟裁決發(fā)生法律效力之前，由于債權人對債務人享有的債權是否確定尚未可知，因此受理代位權訴訟的人民法院無法認定該代位權是否成立，所以該人民法院應當依照《民事訴訟法》第136條第5項的規(guī)定，中止代位權訴訟的審理。審查債權人對債務人所享有的債權是否確定。換句話說，債務人必須對次債務人享有合法的現(xiàn)實的債權。（一）債權人與債務人之間必須存在合法的債權債務關系由于債權人的代位權是基于債權人的債權的保全權能而產(chǎn)生的一項從權利，所以代位者如果與被代位者之間沒有合法、有效、確定的債權債務關系，則代位者就失去了代位的基礎。債權人代位權是對傳統(tǒng)合同法“合同相對性”原則的突破，該制度的立法基礎在于確保債權的實現(xiàn)。即“因債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權，但該債權專屬于債務人自身的除外。 關鍵詞：債務人、債權人、次債務人、債權在《合同法》制定之前的我國民商法中，在債的保全方面存在重大的立法漏洞。債權人代位權與撤銷權構成了完整的債的保全制度，這是對合同相對性原則的突破，該規(guī)定的目的在于防止因債務人財產(chǎn)的不當減少而致使債權人債權的實現(xiàn)受到不當損害。傳統(tǒng)民法上在債的保全方面存在有漏洞，1999年10月1日實施的《中華人民共和國合同法》第73條及《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋》第11—22條對代位權制度作出了明確的規(guī)定?？傊粰嗍切碌姆芍贫?，在今后的司法實踐上，應當正確地理解和適用。為了彌補上述立法漏洞，《合同法》第73條對合同債權保全制度即債權人代位權制度作出規(guī)定。其中，債權人的代位權制度主要著眼于債務人的消極行為，即當債務人怠于行使其債權并將影響債權人權利的實現(xiàn)時，法律允許債權人代債務人之位，以自己的名義向第三人行使債務人的權利。有鑒于此，《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）第11條、第12條、第13條等嚴格限定了債權人代位權的構成要件。審查該債權債務關系，人民法院在確認債權人與債務人之間的債權合法、有效且確定之后而繼續(xù)審理代位權訴訟時，也應當對債務人與次債務人之間的債權債務關系的合法性和現(xiàn)實性進行審查。第二，該被代位行使的債權必須是合法有效的債權，基于非法原因而成立的權利，諸如賭債等，不可代位行使。第二種情況，是債權人沒有向債務人提起訴訟，而是直接向次債務人提起代位權訴訟的。如果債務人對債權人的債權沒有異議。根據(jù)《解釋》第13條的規(guī)定，所謂“怠于行使其到期債權”，是指債務人不履行其對債權人的到期債務，又不以訴訟方式或者仲裁方式向其債務人主張其享有的具有金錢給付內(nèi)容的到期債權。從現(xiàn)行合同法的字面規(guī)
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