【正文】 法行為而產(chǎn)生的資格限制。 ? 問題： ? ，各股東的出資是否存在不符合公司法的規(guī)定之處？為什么？ ? ？為什么？ ? ，另成立有獨(dú)立法人資格的保健品廠的決議是否符合公司法的規(guī)定？為什么？ ? 戊不能以勞務(wù)出資 ? 符合。 飲料公司成立后經(jīng)營一直不景氣，已欠 A銀行貸款 100萬元未還。是由董事會(huì)聘任的負(fù)責(zé)公司日常經(jīng)營管理的輔助業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)，是董事會(huì)的執(zhí)行機(jī)構(gòu)。 ? 董事、高級(jí)管理人員不得兼任監(jiān)事。 公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。 新 《 公司法 》 第 15條 公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。 問題： ? 某甲有限責(zé)任公司，經(jīng)營塑料產(chǎn)品的制造、加工和買賣，總資產(chǎn) 1200萬元，總負(fù)債 200萬元。 董事會(huì)會(huì)議制度 ? 董事會(huì)會(huì)議由董事長召集和主持；董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長召集和主持；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事召集和主持。 ? 股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。甲公司欠繳的 20萬元出資應(yīng)如何處理？ 三、有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu) （一）股東會(huì) —— 權(quán)力機(jī)構(gòu) ? 股東會(huì)的地位和職權(quán) ? ⑴決定公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃； ? ⑵選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)； ? ⑶審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告； ? ⑷審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告； ? ⑸審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案； ? ⑹審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案； ? ⑺對(duì)公司增加或者減少注冊資本作出決議； ? ⑻對(duì)發(fā)行公司債券作出決議； ? ⑼對(duì)公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議； ? ⑽修改公司章程； ? ⑾公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。 ? ③ 注冊資本的繳納方式： ? A 一次性繳納 ? B 分期繳納：首次出資額不得低于注冊資本的 20%，且不低于最低資本限額；其余部分，自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足，投資公司為五年。 ? 調(diào)整對(duì)象 ? （二）公司法的性質(zhì)與特征 ? 性質(zhì) ? 1）是組織法； ? 2）是公法化了的私法； ? 3）是國家管理公司的行為規(guī)范。表明公司股東缺少從事公司的實(shí)際經(jīng)營的誠意，而意欲利用較少資本從實(shí)力所不及的經(jīng)營，利用公司人格和有限責(zé)任把投資風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁給公司的債權(quán)人。該公司破產(chǎn)時(shí)尚有資產(chǎn) 600萬元 ,所欠債務(wù)為 750萬元 ,其中包括欠正大公司 150萬元。乙、丙聲稱他們將以企業(yè)的全部剩余財(cái)產(chǎn)清償債務(wù) ,超過部分的債務(wù)不再清償。經(jīng)正大公司多方調(diào)查 ,才知道該店由于經(jīng)營不善 ,已經(jīng)拖欠了多筆大額債務(wù)。 公司法人格否認(rèn)制度 ——“揭開公司面紗 ” 案例： ? 正大有限責(zé)任公司是光明百貨商店和萬利有限責(zé)任公司的債權(quán)人。東方公司的財(cái)產(chǎn)直接支配權(quán)只能由公司自身享有。法院根據(jù)上海公司的請(qǐng)求予以查封，并準(zhǔn)備強(qiáng)制前述的判決。珠澳公司成立后，基本上沒有開展經(jīng)營活動(dòng)，其名下也沒有多少貨幣資金和其他有形資產(chǎn)。公司與其股東在人格上完全分離是不容置疑的。 [問題 ]如何理解公司的法律特征和本案所體現(xiàn)的法律原則？ ? 答：公司具有獨(dú)立的法人地位，獨(dú)立承擔(dān)財(cái)產(chǎn)責(zé)任。其他債權(quán)人認(rèn)為薩洛蒙與其公司實(shí)際上是同一人，其公司不可能欠他的債，公司剩余財(cái)產(chǎn)應(yīng)用來向他們清償債務(wù)。 NO. 2:社團(tuán)性 法人性 獨(dú)立性 案例： ? 一個(gè)名叫薩洛蒙的店主把他個(gè)人擁有的一家鞋店賣給了由他本人以及其妻子、女兒和四個(gè)兒子組成的公司，賣價(jià)為 3萬英鎊。 ? A. P. Smith Mfg. Co. 。 ? 英美法系國家： 公司是一個(gè)通過政府行為而產(chǎn)生的擬制人。 —— 馬克思 ? 有限公司是現(xiàn)代社會(huì)獨(dú)一無二的發(fā)明。根據(jù)規(guī)定，新入伙的有限合伙人對(duì)入伙前有限合伙企業(yè)的債務(wù)，以其認(rèn)繳的出資額為限承擔(dān)責(zé)任。 ? （ 4）債權(quán)人 B銀行不能要求丁清償全部的 60萬元。根據(jù)規(guī)定，來源，中大網(wǎng)校 \普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说?，?duì)其作為普通合伙人期間合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。 ? （ 6）對(duì)于不足的 60萬元，債權(quán)人 B銀行能否要求合伙人庚清償全部的 60萬元？并說明理由。 ? （ 2）對(duì)于不足的 60萬元，債權(quán)人 B銀行能否要求合伙人乙清償全部的 60萬元？并說明理由。 ? （ 4） 10月，戊、庚新入伙，戊為有限合伙人，庚為普通合伙人。合伙企業(yè)存續(xù)期間，發(fā)生以下事項(xiàng)： ? （ 1） 7月， A合伙企業(yè)向 B銀行貸款 100萬元。 ? 合伙企業(yè)成立的基礎(chǔ)是合伙協(xié)議 二、有限合伙企業(yè)的設(shè)立條件 ? 1 、有二個(gè)以上五十個(gè)以下合伙人； ? 2 、有書面合伙協(xié)議； ? 3 、有合伙人認(rèn)繳或者實(shí)際繳付的出資； ? 4 、有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所； ? 法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。丁出資 30萬元， 2022年6月銀行借款到期， A全部財(cái)產(chǎn)只有 40萬元。 一、特殊的普通合伙的概念 ? 是指由兩個(gè)或兩個(gè)以上普通合伙人組成，依該法核準(zhǔn)注冊的實(shí)體。原告某債權(quán)人認(rèn)為：“自己利用了該事務(wù)所的驗(yàn)資報(bào)告而做出向該企業(yè)借款 8000萬元人民幣的決策，然而該會(huì)計(jì)師事務(wù)所在股東的房產(chǎn)沒有辦理產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)的情況下就出具了驗(yàn)資報(bào)告，導(dǎo)致其投資款至今沒有到位，因此該會(huì)計(jì)師事務(wù)所的五名合伙人應(yīng)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。 2022年楊某出差時(shí)車禍身亡，其余四人一致同意由楊某的獨(dú)生女頂替其父加入合伙企業(yè)。協(xié)議約定，黃某對(duì)其合伙之前的 8萬元貸款不承擔(dān)還款責(zé)任，合伙后與其他合伙人享有同樣的權(quán)利。合伙企業(yè)經(jīng)營的第三年，企業(yè)虧損，甲不知去向，債權(quán)人戊向丙和乙討要 10萬元的債務(wù)。 ? 成立：營業(yè)執(zhí)照 ? 分支機(jī)構(gòu)設(shè)立 四、普通合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn) ? （一）合伙人的出資 ? 出資的種類 ? 出資數(shù)額 ? 出資時(shí)間 ? （二）合伙財(cái)產(chǎn) ? 合伙財(cái)產(chǎn)的構(gòu)成 ? 合伙財(cái)產(chǎn)的性質(zhì) ? 合伙財(cái)產(chǎn)的保全 ? （ 1）合伙財(cái)產(chǎn)分割之禁止 ? （ 2）占有、使用權(quán)的限制 ? （ 3）份額轉(zhuǎn)讓的限制 ? （ 4）債權(quán)人代位權(quán)行使的限制 ? （ 5）債權(quán)人抵銷權(quán)行使的限制 ? （ 6）份額出質(zhì)的限制 案例 ? 甲乙丙三人合伙開了一服裝加工廠（普通合伙），甲在當(dāng)?shù)睾苡绣X，出資 100萬，乙出資 20萬，丙是當(dāng)?shù)睾苡忻牟每p，以勞務(wù)出資，作價(jià) 5萬。 三、普通合伙企業(yè)的成立 ? （一）設(shè)立條件 ? 有兩個(gè)以上合伙人 ? 有書面合伙協(xié)議 ? 有合伙人認(rèn)繳或者實(shí)際繳付的出資。 ? （ 3）當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)不同。 ? （ 4）有自己的商業(yè)名稱，受商事法規(guī)調(diào)整。 ? 特征： ? （ 1）普通合伙企業(yè)由兩人以上共同組建 ? （ 2）普通合伙企業(yè)以合伙協(xié)議為基礎(chǔ) ? （ 3）合伙人共同投資、合伙經(jīng)營、共享權(quán)益和共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、具有人合性 ? （ 4）普通合伙企業(yè)不具有法人資格 二、普通合伙與公司的聯(lián)系與區(qū)別 ? 公司與普通合伙的相同點(diǎn)。 ? ③對(duì)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任從業(yè)人數(shù)少。獨(dú)資企業(yè)法律人格與自然人人格并非完全等同。 ? 4 、清償順序 ? （ 1 ）所欠職工工資和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用； ? （ 2 ）所欠稅款； ? （ 3 ）其他債務(wù)。 五、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的解散和清算 ? （一）解散情形 ? 1 、投資人決定解散； ? 2 、投資人死亡或者被宣告死亡，無繼承人或者繼承人決定放棄繼承； ? 3 、被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照； ? 4 、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 ? 2 、依法履行納稅義務(wù)。 四、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的權(quán)利義務(wù) ? （一）權(quán)利 ? 1 、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的財(cái)產(chǎn)和其他合法權(quán)益，依法受國家保護(hù)。 ? （ 4）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)不具有法人資格。 ?２、設(shè)立原則 ?（１）自由設(shè)立原則 ?（２）特許設(shè)立原則 ?（３）許可設(shè)立原則 ?（４）登記設(shè)立原則 ?（５）準(zhǔn)則設(shè)立原則 ?３、企業(yè)設(shè)立條件 ?①有符合法律規(guī)定的名稱 ?②有企業(yè)章程或者協(xié)議 ?③有符合法律規(guī)定的資本 ?④建立符合法律規(guī)定的組織制度 ?⑤有符合法律規(guī)定的經(jīng)營范圍 ?⑥有自己的生產(chǎn)經(jīng)營場所 ?（二）企業(yè)的組織制度 ?１、公司的組織 ?２、外商投資企業(yè)組織制度 ?３、國有企業(yè)制度組織 ?４、合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行 ?（三）企業(yè)的資本制度 ?１、公司資本制度 ?２、外商投資企業(yè)資本制度 ?（四）企業(yè)的變更、解散與清算制度 ?１、企業(yè)的變更 ?２、企業(yè)的解散 ?３、企業(yè)的清算 三、與相關(guān)法律部門之間的關(guān)系 民法 經(jīng)濟(jì)法 商法 企業(yè)法 ?思考： 企業(yè)是以營利為目的的經(jīng)濟(jì)組織？ 第二章 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法律制度 第一節(jié) 概述 一、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的概念及特征 ? 概念： 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)（ sole proprietorship）是指由一個(gè)自然人單獨(dú)投資、經(jīng)營并由投資者一人負(fù)無限責(zé)任的企業(yè)。 企業(yè)與公司法學(xué) 講授：劉亞麗 (法學(xué)院 ) TEL:15248920400 第一章 企業(yè)與企業(yè)法概述 第一節(jié) 企業(yè)概述 一、企業(yè)的概念 企業(yè)是自主經(jīng)營、自負(fù)盈虧、具有自我發(fā)展能力和自我約束機(jī)制的經(jīng)濟(jì)組織。 ?（二）企業(yè)法的特征 ?１、企業(yè)法主要是組織法，兼具行為法 ?２、企業(yè)法主要是強(qiáng)制性規(guī)范，兼具任意性規(guī)范 ?３、企業(yè)法是具有一定國際性的國內(nèi)法 二、企業(yè)法中的主要制度 ?（一）企業(yè)設(shè)立 ?１、企業(yè)設(shè)立： 是指為使企業(yè)成立、取得合法的主體資格而依據(jù)法定程序進(jìn)行的一系列法律行為的總稱。 ? （ 3）以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。 （二）受委托或者被聘用的管理人員不得進(jìn)行的行為 ? （ 1 ）利用職務(wù)上的便利，索取或者收受賄賂； ? （ 2 ）利用職務(wù)或者工作上的便利侵占企業(yè)財(cái)產(chǎn)； ? （ 3 ）挪用企業(yè)的資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人； ? （ 4 ）擅自將企業(yè)資金以個(gè)人名義或者以他人名義開立帳戶儲(chǔ)存； ? （ 5 ）擅自以企業(yè)財(cái)產(chǎn)提供擔(dān)保； ? （ 6 ）未經(jīng)投資人同意，從事與本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)； ? （ 7 ）未經(jīng)投資人同意，同本企業(yè)訂立合同或者進(jìn)行交易； ? （ 8 ）未經(jīng)投資人同意，擅自將企業(yè)商標(biāo)或者其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人使用； ? （ 9 ）泄露本企業(yè)的商業(yè)秘密； ? （ 10 ）法律、行政法規(guī)禁止的其他行為。 （二）義務(wù) ? 1 、從事經(jīng)營活動(dòng)須遵守法律、行政法規(guī)，遵守誠信原則，不得損害社會(huì)公共利益。 ? 5 、按照國家規(guī)定參加社會(huì)保險(xiǎn)，為職工繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。清償債務(wù)前，投資人不得轉(zhuǎn)移、隱匿財(cái)產(chǎn)。 第二節(jié) 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的性質(zhì) 一、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與商自然人 ? 獨(dú)資企業(yè)在法律地位上既有自然人屬性，又不同于一般自然人，是自然人的延伸。 尤其是 那些在企業(yè)設(shè)立登記時(shí)明確以家庭共有財(cái)產(chǎn)作為個(gè)人出資的才依法以家庭共有財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。 思考： 個(gè)體商戶能否納入個(gè)人獨(dú)資企業(yè) 第三章 合伙企業(yè)法 思考： 民事合伙與商事合伙的區(qū)別 第一節(jié) 普通合伙企業(yè) 一、普通合伙企業(yè)的概念、特征 ? 概念： 普通合伙企業(yè)是指依照我國 《 合伙企業(yè)法 》 的規(guī)定，由自然人、法人和其他組織通過訂立合伙協(xié)議，在我國境內(nèi)設(shè)立的全體合伙人均為普通合伙人，各合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的以營利為目的的經(jīng)濟(jì)組織。 ? （ 3）以營利為目的。 ? （ 2）當(dāng)事人之間的關(guān)系不同。 ? （ 6）爭議解決的方式不同。 ? （二）形式要件－－登記 ? 申請(qǐng)?jiān)O(shè)立： 《 申請(qǐng)書 》 、合伙協(xié)議、身份證明文件、出資權(quán)屬證明，經(jīng)營場所使用證明，有關(guān)的批準(zhǔn)文件。三人據(jù)此鑒定了協(xié)議，如下：合伙企業(yè)甲出資最多，丙和乙不承擔(dān)債務(wù)，有利潤甲多分，丙和乙少分。 六、合伙的內(nèi)部關(guān)系 ? （一）合伙經(jīng)營事務(wù)的決策 /執(zhí)行 /監(jiān)督 ? 1 、 決策 ? 2 、 執(zhí)行 ? 3 、 監(jiān)督 ? （二）合伙內(nèi)部的損益分配 ? 1 、 損益分配的份額 ? 2 、 損益分配的時(shí)間 案例 ?