關聯(lián)交易的法律規(guī)制與投資案例分析-全文預覽
【正文】 不予核準陜西同力重工股份有限公司首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市申請的決定》。證監(jiān)會在《關于不予核準煙臺萬潤精細化工股份有限公司首次公開發(fā)行股票申請的決定》中指出，該公司對關聯(lián)方形成較大依賴，業(yè)務獨立性存在缺陷，另外該公司與控股股東存在金額較大的貸款擔保行為且無法判斷相關關聯(lián)交易價格是否公允。經(jīng)核查，其中涉及關聯(lián)交易不規(guī)范而被否決的項目共計19個，占總數(shù)的四分之一左右。該案例的特點是擬上市公司的主要產(chǎn)品及專有技術系從實際控制人控制的關聯(lián)企業(yè)受讓取得。在天龍光電案例中，律師論證關聯(lián)交易公允性的方法包括：發(fā)行人管理層確認關聯(lián)交易價格系參考相同或相近產(chǎn)品在交易當期的市場價格以及其他非關聯(lián)方的實際成交價格作為定價依據(jù)，如果沒有前述可供參考的成交價格，則根據(jù)生產(chǎn)成本加上合理利潤的方式確定。成飛集成論證持續(xù)性關聯(lián)交易公允性的方法包括：軍品定價和軍代表最終審價制度，保證關聯(lián)交易價格較為公允；關聯(lián)交易程序合法合規(guī)；通過與非關聯(lián)方價格比較，證明關聯(lián)交易價格較為公允；關聯(lián)交易支付較為公允，未發(fā)生拖付、欠付；公司治理結(jié)構規(guī)范，保證交易較為公允。試舉幾例予以說明。發(fā)行人及其獨立董事、保薦機構以及律師判斷關聯(lián)交易公允的常用方法主要包括：第一，關聯(lián)交易程序合法合規(guī)。 根據(jù)《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準則第1號――招股說明書》（2006年修訂）第五十五條，獨立董事應就關聯(lián)交易的公允性發(fā)表意見。因此，關聯(lián)交易定價是否公允也成了判斷關聯(lián)交易合法與否的核心問題 關聯(lián)交易定價是否公允，與關聯(lián)交易是否影響發(fā)行人獨立性、是否影響持續(xù)盈利能力在本質(zhì)上是一個問題。（六）募投項目不會導致關聯(lián)交易增加《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》第四十二條規(guī)定：“募集資金投資項目實施后，不會產(chǎn)生同業(yè)競爭或者對發(fā)行人的獨立性產(chǎn)生不利影響”。第三十七條規(guī)定：“發(fā)行人不得有下列影響持續(xù)盈利能力的情形：……（三） 發(fā)行人最近1個會計年度的營業(yè)收入或凈利潤對關聯(lián)方或者存在重大不確定性的客戶存在重大依賴； ……”。在發(fā)行上市過程中，擬上市公司應遵守的主要法律法規(guī)包括《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準則第1號——招股說明書（2006年修訂）》、上交所、深交所《股票上市規(guī)則》等。關聯(lián)交易價格公允，不存在通過關聯(lián)交易操縱利潤的情形” 。該董事會會議由過半數(shù)的無關聯(lián)關系董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經(jīng)無關聯(lián)關系董事過半數(shù)通過。關聯(lián)股東回避制度《公司法》規(guī)定，公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東大會決議。（一）總體要求《公司法》第二十一條是對關聯(lián)交易的總體要求。與《企業(yè)會計準則》相比較，《上市公司信息披露管理辦法》以及交易所《股票上市規(guī)則》在內(nèi)容上的區(qū)別包括：（1）未將控股子公司、合營企業(yè)、聯(lián)營企業(yè)納入關聯(lián)方范圍。根據(jù)《準則第1號》，《企業(yè)會計準則》是擬上市公司在IPO時披露關聯(lián)方相關信息的標準，而證監(jiān)會《上市公司信息披露管理辦法》及交易所《股票上市規(guī)則》適用于股票的上市及上市后的持續(xù)信息披露。關聯(lián)自然人示意圖 原圖摘自：，經(jīng)過一定技術處理。上交所、深交所《股票上市規(guī)則》進一步明確，如果是受同一國有資產(chǎn)管理機構控制而形成該情形的，不構成關聯(lián)關系，但該法人的董事長、總經(jīng)理或者半數(shù)以上的董事同時也是上市公司董事、監(jiān)事及高級管理人員情形者除外。其中，第三條按照控制、共同控制和重大影響三種類型對關聯(lián)方進行劃分，第四條列舉了常見的十種關聯(lián)方，第五條和第六條規(guī)定了不構成關聯(lián)方的四種情形。但是，國家控股的企業(yè)之間不僅因為同受國家控股而具有關聯(lián)關系” ?！豆痉ā返诙僖皇邨l（四）規(guī)定：“關聯(lián)關系，是指公司控股
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