【正文】 他 在準(zhǔn)備履行合同或履行合同中的行為 （客觀標(biāo)準(zhǔn)）表明，他 顯然將不履行其大部分重要義務(wù)（有充分理由進(jìn)行主觀判斷），一方當(dāng)事人可以中止履行義務(wù)。 39 第五節(jié)、違約及買(mǎi)賣(mài)雙方之救濟(jì)方法 違約形式 （ 1）根本違反合同（ fundamental breach of contract） CISG第 25條規(guī)定：一方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果，如使另一方當(dāng)事人 蒙受損害 ，以致于 實(shí)際上剝奪了他根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)期待得到的東西 ，即為根本違反合同，除非違反合同一方并不預(yù)知而且一個(gè)同等資格、通情達(dá)理的人處于相同情況中也沒(méi)有理由預(yù)知會(huì)發(fā)生這種結(jié)果。下列說(shuō)法爭(zhēng)取的是： A、甲公司有權(quán)拒絕接收貨物 B、甲公司有權(quán)要求退貨 C、甲公司可以將貨物寄放于第三方倉(cāng)庫(kù)，其費(fèi)用由乙公司承擔(dān) D、甲公司可以將貨物出售，并從出售價(jià)款中扣除保全貨物和銷(xiāo)售貨物發(fā)生的合理費(fèi)用 答案： BCD A中接收貨物不等于接受貨物，接受表明買(mǎi)方認(rèn)為貨物的質(zhì)量符合買(mǎi)賣(mài)合同的規(guī)定，而接收并不表明買(mǎi)方對(duì)貨物的質(zhì)量沒(méi)有異議，若貨物在目的港經(jīng)檢驗(yàn)與合同不符，買(mǎi)方也應(yīng)接收貨物，然后再進(jìn)行索賠 37 第五節(jié) 違約及買(mǎi)賣(mài)雙方之救濟(jì)方法 38 第五節(jié)、違約及買(mǎi)賣(mài)雙方之救濟(jì)方法 一、違約及其形式 違約 是指賣(mài)方或買(mǎi)方未履行或未全部履行其合同義務(wù)的一種行為，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)對(duì)違約行為承擔(dān)責(zé)任。乙公司本來(lái)擬向西班牙轉(zhuǎn)賣(mài)該批貨物，但卻轉(zhuǎn)售到意大利，且未通知甲公司。（侵權(quán)是應(yīng)買(mǎi)方要求） 33 第四節(jié)、國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)雙方權(quán)利義務(wù) （ 3）賣(mài)方并不是對(duì)第三方依據(jù)任何一國(guó)的法律所提出的工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)的權(quán)利或請(qǐng)求都要向買(mǎi)方承擔(dān)責(zé)任，而僅在以下兩種情況下負(fù)責(zé)： 一是雙方在 訂約時(shí)已經(jīng)知道 買(mǎi)方將把貨物轉(zhuǎn)售到某一國(guó)家或在某一國(guó)家使用，則賣(mài)方對(duì)第三人依據(jù)該國(guó)有關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面的法律所提出的權(quán)利請(qǐng)求，應(yīng)對(duì)買(mǎi)方承擔(dān)。 32 第四節(jié)、國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)雙方權(quán)利義務(wù) （ 1）賣(mài)方享有完全的所有權(quán)，交付之貨物第三方不能提出任何權(quán)利或要求的貨物。根據(jù)是，在兩種情況下，甲公司對(duì)乙公司技能和判斷力的依賴(lài)合理與否不同。 （ 2）無(wú)約定之四種情況 一是 符合通常目的 ：貨物應(yīng)適用于同一規(guī)格貨物通常使用的目的。 （ 1）當(dāng)事人有約定的從約定 比如，發(fā)盤(pán)規(guī)定的是“二級(jí)淀粉，信用證付款”。 CISG第 34條規(guī)定：“如果賣(mài)方有義務(wù)移交與貨物有關(guān)的單據(jù)，他必須按照 合同所規(guī)定的時(shí)間、地點(diǎn)和方式 移交這些單據(jù)。 27 第四節(jié)、國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)雙方權(quán)利義務(wù) （ 3）提交單據(jù)之兩種情況 單據(jù)，主要包括運(yùn)輸單據(jù)和貨物單據(jù)。 四是其他情況下，賣(mài)方應(yīng)在訂立合同時(shí)的營(yíng)業(yè)地向買(mǎi)方交貨。 交貨與交單 （ 1）交貨地點(diǎn)之四種情況 一是有約定的依約定：如，使用貿(mào)易術(shù)語(yǔ)的國(guó)際貿(mào)易都約定了交貨地點(diǎn)， FOB上海，表明賣(mài)方在上海港交貨； DAF鎮(zhèn)南關(guān)，表明交貨地點(diǎn)在中越邊境的鎮(zhèn)南關(guān)。依據(jù) CISG，下列正確的是： A、如要約要求在 7月 15日前答復(fù)，則甲公司不必考慮撤銷(xiāo)要約的問(wèn)題 B、如要約要求在 7月 15日前答復(fù)但乙公司未答復(fù)，甲公司可以在 7月 16日通知甲公司撤銷(xiāo)該要約 C、若乙公司回函要求改用跟單托收的方式付款，則甲公司可立即發(fā)函要求撤銷(xiāo)該要約 D、只要乙公司答復(fù)之前將撤銷(xiāo)要約的通知發(fā)至甲公司即可撤銷(xiāo)該要約 答案： A?！睂?duì)此，乙公司沒(méi)有答復(fù)。 （ 3） 承諾只有撤回，沒(méi)有撤銷(xiāo) 。 21 第三節(jié)、國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)合同的訂立 承諾的生效與撤回 （ 1）英美法系采取 投遞主義 ，即承諾通知發(fā)出時(shí)生效。 法律后果：原則上有效，除非要約人毫不遲延地用口頭或書(shū)面通知表示原要約已經(jīng)失效，則該逾期承諾沒(méi)有約束力。未在上述期限內(nèi)到達(dá)要約人的，構(gòu)成逾期承諾。 有效承諾之條件： （ 1）承諾須由受要約人作出； （ 2）承諾須在要約規(guī)定的時(shí)間內(nèi)作出并到達(dá)要約人； （ 3）承諾與要約內(nèi)容一致，承諾對(duì)要約內(nèi)容未作出實(shí)質(zhì)性改變。 17 第三節(jié)、國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)合同的訂立 二、承諾（ Acceptance） CISG第 18條規(guī)定：“被發(fā)價(jià)人聲明或做出其他行為表示同意一項(xiàng)發(fā)價(jià)，即是接受?！辈⒂?1月 7日將全部貨物運(yùn)到漢堡碼頭裝船發(fā)往新加坡。合同 成立后立即裝船， 8日答復(fù)有效。 明示的拒絕即受要約人通知要約人不接受要約的條件，該要約便告終止而失效； 默示的拒絕是受要約人對(duì)要約的條件進(jìn)行討價(jià)還價(jià)，作出了 實(shí)質(zhì)性的改變 。 根據(jù) CISG第 16條，要約撤銷(xiāo)須遵循如下規(guī)則： （ 1）時(shí)間方面?！? 12 第三節(jié)、國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)合同的訂立 據(jù)此，要約撤回應(yīng)遵循下列規(guī)則： （ 1）時(shí)間方面。 11 第三節(jié)、國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)合同的訂立 要約的生效 根據(jù) CISG第 15條（ 1）款規(guī)定：“要約于送達(dá)受要約人時(shí)生效?！? （ 2）要約的內(nèi)容必須十分明確和肯定?！蓖ǔＬ岢鼋ㄗh的人為要約人，或發(fā)價(jià)人、發(fā)盤(pán)人；被發(fā)出要約的人稱(chēng)為受要約人、受發(fā)價(jià)人或受盤(pán)人。合意由兩方面組成，一是要約（發(fā)價(jià)），一是承諾（接受）。 據(jù)此，如果中國(guó)當(dāng)事人與營(yíng)業(yè)地位于其他國(guó)家（該國(guó)未參加公約）的當(dāng)事人之間的國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)合同約定適用第三國(guó)法律，即使第三國(guó)為公約締約國(guó)，也不能援用該第三國(guó)之國(guó)際私法轉(zhuǎn)而適用公約。 CISG不涉及的事項(xiàng)（ CISG第 5條） （ 1）買(mǎi)賣(mài)合同的效力或慣例的效力等 —— 合同的有效性由各國(guó)合同法規(guī)定； 6 第二節(jié)、 《 聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷(xiāo)售合同公約 》 介紹 （ 2）買(mǎi)賣(mài)標(biāo)的物所有權(quán)及可能產(chǎn)生的影響 —— 包括貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移問(wèn)題及買(mǎi)賣(mài)合同能否切斷第三人對(duì)已出售的貨物固有的權(quán)益問(wèn)題； （ 3）買(mǎi)賣(mài)的貨物引起的人身傷亡或損害的責(zé)任問(wèn)題 —— 賣(mài)方產(chǎn)品責(zé)任問(wèn)題，屬于產(chǎn)品責(zé)任法或消費(fèi)者保護(hù)法調(diào)整，各國(guó)可以做出各自規(guī)定。對(duì)貨物的理解應(yīng)注意以下幾點(diǎn)： （ 1）六種不適用于 《 公約 》 的貨物交易（ CISG第 2條） 一是購(gòu)買(mǎi)供私人、家人或家庭使用的貨物買(mǎi)賣(mài)，除非賣(mài)方在訂立合同前任何時(shí)候或訂立合同時(shí)不知道而且沒(méi)有理由知道這些貨物是購(gòu)買(mǎi)用作這種使用的； 二是經(jīng)由拍賣(mài)銷(xiāo)售的物品； 三是根據(jù)法律執(zhí)行令狀或其他令狀銷(xiāo)售的貨物； 四是股票、公債、投資證券、流通票據(jù)和貨幣的買(mǎi)賣(mài)； 五是船舶、船只、氣墊船或飛機(jī)的買(mǎi)賣(mài)； 六是電力的買(mǎi)賣(mài)?！? 據(jù)此，只要當(dāng)事人營(yíng)業(yè)地處于不同國(guó)家，即使這些國(guó)家并非公約的締約國(guó)，但如果按照國(guó)際私法規(guī)則導(dǎo)致適用某一締約國(guó)的法律，則該公約亦將適用于這些當(dāng)事人之間所訂立的貨物買(mǎi)賣(mài)合同。1 第二章 國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)法 2 第二節(jié)、 《 聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷(xiāo)售合同公約 》 介紹 二、 CISG的適用范圍 《 聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷(xiāo)售合同公約 》 適用 CISG的合同 （ 1）營(yíng)業(yè)地主義 —— 營(yíng)業(yè)地位于不同締約國(guó)的合同 CISG第 （ a）項(xiàng)規(guī)定：“本公約適用于營(yíng)業(yè)地在不同國(guó)家的當(dāng)事人之間訂立的貨物銷(xiāo)售合同，如果這些國(guó)家是締約國(guó)。（ 10條（ b）款） 3 第二節(jié)、 《 聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷(xiāo)售合同公約 》 介紹 （ 2）公約的擴(kuò)大適用 —— 根據(jù)國(guó)際私法規(guī)則適用公約 CISG公約第 （ b）項(xiàng)規(guī)定：“如果國(guó)際私法規(guī)則導(dǎo)致適用某一締約國(guó)的法律，則本公約也將適用于營(yíng)業(yè)地在不同國(guó)家的當(dāng)事人之間所訂立的貨物銷(xiāo)售合同。 4 第二節(jié)、 《 聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷(xiāo)售合同公約 》 介紹 不適用 CISG的買(mǎi)賣(mài) 公約只調(diào)整貨物買(mǎi)賣(mài)，非貨物交易 《 公約 》 不適用。 —— 買(mǎi)賣(mài)的實(shí)際上是勞務(wù)，不適用公約。 7 第二節(jié)、 《 聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷(xiāo)售合同公約 》 介紹 適用范圍保留 —— 1（ 1）（ b）項(xiàng) 即我國(guó)不同意根據(jù)公約第 （ b）款而擴(kuò)大公約的適用范圍，我國(guó)僅承認(rèn)當(dāng)事人的營(yíng)業(yè)地位于不同締約國(guó) 之間的國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)合同適用公約。 8 第三節(jié) 國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)合同之訂立 9 第三節(jié)、國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)合同的訂立 國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)合同同基本民事合同一樣，即雙方當(dāng)事人之間必須要達(dá)成一致的意思表示，簡(jiǎn)稱(chēng)合意。如果十分確定并且表明發(fā)價(jià)人在得到接受時(shí)承受約束的意旨，構(gòu)成發(fā)價(jià)。 CISG公約 14條第 2款規(guī)定：“非向一個(gè)或一個(gè)以上特定的人提出的建議，僅應(yīng)視為要約邀請(qǐng)， 除非提出建議的人明確地表示相反的意向 。即表明要約人在對(duì)方接受要約的內(nèi)容時(shí)，愿受該要約約束。 根據(jù) CISG第 15條（ 2）款規(guī)定：“一項(xiàng)發(fā)價(jià)，即使是不可撤銷(xiāo)的，得予撤回，如果撤回通知于發(fā)價(jià)送達(dá)被發(fā)價(jià)人之前或同時(shí)，送達(dá)被發(fā)價(jià)人 。 要約的撤銷(xiāo)（ revocation） 是指要約人在其要約已經(jīng)送達(dá)受要約人之后，即要約已經(jīng)生效之后，將該項(xiàng)要約取消，從而使要約的效力歸于消滅。這里的拒絕可以是明示的，也可以是默示的。（注意：要約的撤回并不構(gòu)成要約失效的情形之一，因?yàn)橐s尚未生效，無(wú)所謂失效了） 15 第三節(jié)、國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)合同的訂立 新加坡甲公司于 1月 1日向德國(guó)乙公司電傳：“急購(gòu)優(yōu)質(zhì)輪胎 1000個(gè)，單價(jià) 40美元，總計(jì) 40000美元， CIF新加坡?！币夜?