【正文】 構成了律師審查合同時必須注意的合同內(nèi)在質(zhì)量要求。 但合同審查是律師的一項基本業(yè)務技能，從律師行業(yè)的發(fā)展方向看，應當從實踐中總結出具體、可行的工作方法，以便從總體上提高律師合同審查的質(zhì)量。 只要律師在審查合同時做到了專業(yè)精準、勤勉盡責、積極防范，就能最大限度地防止 執(zhí)業(yè)法律風險的發(fā)生。 及時向上級請示、報告。律師審查合同籍以作重要判斷、處理依據(jù)的證據(jù)及特定的資料、文件，應予以完整及妥善的保存，以備必要的核查之需。對于只要求律師作合同表面內(nèi)容審查的，律師在發(fā)表意見時，應明確指出合同表述內(nèi)容及當事人意思 表示的真實性，由委托人自行審查或自行承擔相應責任。律師事務所賠償后，可以向有故意或重大過失行為的律師追償。因此，筆者主張律師審查合同特殊性問題，不僅需要而且應爭取有專門的咨詢、指導或特別顧問。前述兩類問題特殊性在于，當事人或執(zhí)業(yè)不久的律師，難以迅速找準適用的法律條文或原則依據(jù)。該法第一百二十四條則明文規(guī)定： “ 本法分則或者其他法律沒有明文規(guī)定的合同，適用本法總則的規(guī)定，并可以參照本法分則或者其他法律最相類似的規(guī)定 ” 。它指明其在什么時間、地點和條件下才可以適用。據(jù)此，律師在審查合同時，應提醒處于強勢地位或主張依此類條款免責的一方當事人，有此法律明文規(guī)定而必須依法承擔責任；也應告知處于弱勢地位或主張損害賠償?shù)囊环疆斒氯?，有此法律明文?guī)定而可以依法主張獲償。對于 “ 附生效條件的合同 ” 、 “ 附生效期限的合同 ” 及 “ 經(jīng)法定代表人（追認人） ” 或 “ 經(jīng)被代理人（追認人） ” 而 “ 發(fā)生效力 ” 的合同，《合同法》則在第三章分別規(guī)定了特別效力要件。作一般咨詢服務的律師，可向當事人問及此真實性，并口頭說明此問題的重要性及可能存在的風險。合同的基本功能在于，一是當事人實踐承 諾及履行義務的依據(jù)，二是評判是非及處理爭議的依據(jù)。其中，當以直接涉及合同當事人權利主體能力的真實性審查為重。 一、關于真實性問題的審查 1999 年 10 月 1 日起施行的我國《合同法》，其第二條已明確規(guī)定： “ 本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權益義務關系的協(xié)議 ” 。 律師審查合同與 風險防范之我見 (柳平 ) 20211129 15:50 二十多年前，我國律師制度恢復之初，律師一般只是在少許民事事務中接觸某些合同。 六、應注意合同體例的適用性 合同體例通常是指合同簡繁及合同各條內(nèi)容排列形式。合同內(nèi)容繁多，并無固定模式，如何編排，取決于律師個人習慣、經(jīng)驗和對合同所涉事項的精湛理解乃至律師的心境和態(tài)度。合同用語不確切，不但使合同缺乏操作性，而且 還會導致糾紛的產(chǎn)生，這方面案例可以說舉不勝舉！ 五、應注意合同結構的合理性 合同結構是指合同各個組成部分的排列、組合和搭配形式。工程建設，如果規(guī)劃不當，設計不周，后果可以想象，同樣，合同缺乏可操作性，后果也就不言而喻了。 “ 實現(xiàn)合同可操作性是合同得以有效利用、完成交易和實現(xiàn)利益均衡的具體保證 ” ，尤其像建設工程合同、合作開發(fā)房地產(chǎn)合同、 BOT 合同諸如此類的履行周期長、影響因素多、風險大的合同，更需要對于可操作性做出更高的要求。要么你辛辛苦苦起草的合同草稿被改得面目全非或被 “ 束之高閣 ” ，要么你起草的合同雖然得到了簽署，但在履行過程中由于這些陷阱會逐步暴露而遭到合同相對方的種種刁難。 三、應注意合同的平衡性 所謂合同的平衡性是指合同一方權利與義務要相對平衡，合同雙方權利與義務要相對平衡。律師在起草和審查某一合同時 ，應特別注意相關法律、法規(guī)和司法解釋當中強制性和禁止性規(guī)定。 二、應注意合同的有效性 保證合同的有效性，乃律師義不容辭的責任。除了上述準備工作外，下列問題值得律師在審查合同時高度注意： 一、 應注意合同的目的性 律師在著手起草或審查合同之前，應通過電話、電子郵件，最好是面談的形式或直接參與談判，摸清當事人擬簽合同的真正目的，包括動機。“十三點” （ 1） 審主體 ，看別人又看自己，審核合同主體是否具備獨立的民事行為能力，是否具備特定的資質(zhì)，是否進行了必要的資信調(diào)查等； （ 2） 審形式 ，看合同是否需要以招標、拍賣等特殊的方式締結，尤其是一些建筑工程合同、土地出讓合同和政府采購都可能涉及特殊的和創(chuàng)始簽訂方式。律師在起草、審查合同時，通常要進行三個方面的準備，一是要審閱當事人提供的背景材料，二是查閱合同所涉事項全部相關法律法規(guī)、司法解釋、部門規(guī)章、國際 慣例，三是研閱有關合同范本并決定是否參照。只有明確合同目的，律 師才能搞清合同各方的真實意思；只有明確合同目的，律師才能確定合同的性質(zhì)及合同的準確名稱；只有明確合同的目的，律師才能 “ 規(guī)劃 ” 合同雙方的權利和義務及違約責任；只有明確合同的目的，律師才能確保合同的有效性。只要不違背我國法律法規(guī)強制性和禁止性規(guī)定，合同的有效性就得到了保障。當合同個別條款無效時，律師只需修改該個別條款；當整個合同無效時，律師就要放棄當事人提供的合同草稿，重新起草一份新的合同。殊不知，你的 “ 聰明才智 ” 遲早會被 “ 發(fā)現(xiàn) ” ?！?機關算盡反誤了卿卿性命 ” ，教訓不可不吸！ 四、應注意合同的可操作性 實踐中，大量合同缺乏可操作性，具體表現(xiàn)在：對合同各方權利的規(guī)定過于抽象原則，對合同各方的義務規(guī)定不明確不具體，或雖對各方的義務作了詳細規(guī)定但沒有違約責任條款或對此規(guī)定不清，合同雖規(guī)定了損失賠償?shù)珱]有計 算依據(jù)，整個交易程序不清晰，合同用語不確切等等。從某種意義講，合同就是立約方對合同所涉事項的事先 “ 規(guī)劃 ” 和 “ 設計 ” ，這種規(guī)劃和設計既包括對立約各方“ 角色 ” 的規(guī)劃和設計，也包括對交易程序的 “ 規(guī)劃 ” 和 “ 設計 ” ，還包括立約各方如果在履行過程中產(chǎn)生爭議不能達成共識一旦 “ 訴諸法律 ” 的 “ 規(guī)劃 ” 和“ 設計 ” 。俗話說：一字值錢金，合同文書表現(xiàn)尤為典型。實踐中，嚴格按上述順序排列的合同并不多見，對一般條款或通用條款如不可抗力、爭議的解決方式、法律適用、保密、通知，大部分合同均未敘述。追求合同結構合理性就是要讓合同整體框架協(xié)調(diào)、各條款功能互補，從而避免和減少合同條款之間的矛盾和歧義。 由上可知，一份好的合同應該是：目的正當，內(nèi)容、形式和程序有效，各方權利與義務關系均衡，具有可操作性，并且結構合理，體例適用，此乃律師追求的目標。本文僅就律師審查合同與執(zhí)業(yè)風險防范，略 述些許拙見。 律師自執(zhí)業(yè)實習起，需迅速了解和掌握合同主體真實性審查的 “ 應知應會 ” 內(nèi)容包括：認識、查明當事人即合同主體的身份 （如國籍、戶籍、年齡或存續(xù)時間、住所、職業(yè)或行業(yè)、性別或單位性質(zhì)等）、經(jīng)營許可資格、資產(chǎn)及信用狀況、簽字或用印真?zhèn)蔚?。?jù)此，律師審查合同應認識、查明當事人意思表示的真實性，了解和把握其真實意思表示所在。 當事人在委托律師審查合同時，往往會就主體及其意思表示的真實性作一般說明，甚至往往會表示在此真實性上不存在問題。但該法沒有規(guī)定合同的一般生效要件，而律師審查合同生效問題，則需適用《民法通則》關于民事法律行為生效要件的規(guī)定。 《合同法》第五十三條明確規(guī)定： “ 合同中的下列免 責條款無效：（一）造