【正文】 “十三點(diǎn)” （ 1） 審主體 ，看別人又看自己，審核合同主體是否具備獨(dú)立的民事行為能力，是否具備特定的資質(zhì)，是否進(jìn)行了必要的資信調(diào)查等； （ 2） 審形式 ，看合同是否需要以招標(biāo)、拍賣(mài)等特殊的方式締結(jié)，尤其是一些建筑工程合同、土地出讓合同和政府采購(gòu)都可能涉及特殊的和創(chuàng)始簽訂方式。 （ 3） 審意思 ，看意思表示是否真實(shí)，是否因?yàn)樾畔⒌膫鬟f發(fā) 生扭曲或衰竭，要了解合同當(dāng)事人的最真實(shí)的想法，看合同主體的意思表示是否失真； （ 4） 審標(biāo)的 ，看交易標(biāo)的是否合法，對(duì)標(biāo)的相關(guān)法律、規(guī)范和標(biāo)準(zhǔn)的引用是否到位，尤其是對(duì)標(biāo)的的定性分析和定量描述是否全面、精準(zhǔn)； （ 5） 審利害 ，看權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任是否合理對(duì)等，尤其是關(guān)注雙方義務(wù)或責(zé)任傾向是否能為彼此接受，是否屬于關(guān)聯(lián)交易等； （ 6） 審文字 ，需使用確切的詞語(yǔ)，數(shù)字是否精確，是否有錯(cuò)別字，字句是否有歧義，文本是否美觀簡(jiǎn)潔； （ 7） 審框架 ，看是否有能對(duì)交易內(nèi)容、方式等進(jìn)行鎖定、交易要素預(yù)測(cè)條款是否完備，是否存在遺漏，合同之 間或同一合同條款、結(jié)構(gòu)之間是否協(xié)調(diào)一致； （ 8） 審風(fēng)險(xiǎn) ，看合同是否存在不合理的或不可控制的風(fēng)險(xiǎn)，看風(fēng)險(xiǎn)防范措施是否能奏效； （ 9） 審免責(zé) ，看其中的免責(zé)條款或不可抗力條款是否范圍適當(dāng)或公平，看有關(guān)棄權(quán)或豁免放棄條款是否適當(dāng)?shù)龋? （ 10） 審糾紛 ，對(duì)潛在的糾紛預(yù)測(cè)是否全面，違約責(zé)任是否對(duì)應(yīng)潛在的違約形態(tài)，違約責(zé)任形式是否可操作，是否足以挽回?fù)p失，糾紛解決方式是否明確，關(guān)于訴訟或仲裁管轄是否存在無(wú)效情形的問(wèn)題； （ 11） 審手續(xù) ，合同簽訂是否需要行政許可或者備案，簽字蓋章是否完備，貨與款的交接手續(xù)是否明晰，授權(quán)人簽名 、授權(quán)書(shū)內(nèi)容等是否完整有效； （ 12） 審效力 ，看合同整體上的能否保證其有效性，合同的效力所附帶的期限和條件是否適當(dāng)； （ 13） 審涉外 ，涉外合同往往涉及一些特殊的法律問(wèn)題，需要特殊處理，如準(zhǔn)據(jù)法、合同語(yǔ)言效力等。 律師的合同審查要點(diǎn)（顧非） 20211129 15:48 接受當(dāng)事人委托，幫助當(dāng)事人起草或?qū)彶楫?dāng)事人擬與其他單位或個(gè)人簽署經(jīng)濟(jì)合同，此乃律師常規(guī)業(yè)務(wù)。律師在起草、審查合同時(shí)，通常要進(jìn)行三個(gè)方面的準(zhǔn)備，一是要審閱當(dāng)事人提供的背景材料，二是查閱合同所涉事項(xiàng)全部相關(guān)法律法規(guī)、司法解釋、部門(mén)規(guī)章、國(guó)際 慣例，三是研閱有關(guān)合同范本并決定是否參照。除了上述準(zhǔn)備工作外，下列問(wèn)題值得律師在審查合同時(shí)高度注意： 一、 應(yīng)注意合同的目的性 律師在著手起草或?qū)彶楹贤?，?yīng)通過(guò)電話、電子郵件，最好是面談的形式或直接參與談判，摸清當(dāng)事人擬簽合同的真正目的，包括動(dòng)機(jī)。實(shí)踐中，明明是加工承攬合同，有的當(dāng)事人當(dāng)作買(mǎi)賣(mài)合同處理；明明是一般合作建房合同，有的當(dāng)事人當(dāng)作合作開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)合同處理，結(jié)果導(dǎo)致合同名不副實(shí)。有的當(dāng)事人企圖以合法形式掩蓋非法目的，例如，明明是企業(yè)相互借貸合同，確要搞成一份合作經(jīng)營(yíng)合同。只有明確合同目的，律 師才能搞清合同各方的真實(shí)意思；只有明確合同目的，律師才能確定合同的性質(zhì)及合同的準(zhǔn)確名稱；只有明確合同的目的，律師才能 “ 規(guī)劃 ” 合同雙方的權(quán)利和義務(wù)及違約責(zé)任；只有明確合同的目的，律師才能確保合同的有效性。 二、應(yīng)注意合同的有效性 保證合同的有效性，乃律師義不容辭的責(zé)任。律師要特別注意我國(guó)《民法通則》第五十八條的規(guī)定和我國(guó)《合同法》第五十二條的規(guī)定。判斷合同有效還是無(wú)效，除了上述規(guī)定外，還要注意一些特別法的相應(yīng)規(guī)定。只要不違背我國(guó)法律法規(guī)強(qiáng)制性和禁止性規(guī)定，合同的有效性就得到了保障。律師在起草和審查某一合同時(shí) ，應(yīng)特別注意相關(guān)法律、法規(guī)和司法解釋當(dāng)中強(qiáng)制性和禁止性規(guī)定。關(guān)于合同有效性問(wèn)題，事實(shí)上包括三個(gè)方面的問(wèn)題，一是合同主體是否適格，二是合同目的是否正當(dāng)，三是合同內(nèi)容、合同形式及程序是否合法。合同個(gè)別條款無(wú)效并不導(dǎo)致整個(gè)合同無(wú)效，整個(gè)合同無(wú)效并不導(dǎo)致合同約定的仲裁條款無(wú)效。當(dāng)合同個(gè)別條款無(wú)效時(shí)，律師只需修改該個(gè)別條款；當(dāng)整個(gè)合同無(wú)效時(shí)，律師就要放棄當(dāng)事人提供的合同草稿，重新起草一份新的合同。 三、應(yīng)注意合同的平衡性 所謂合同的平衡性是指合同一方權(quán)利與義務(wù)要相對(duì)平衡，合同雙方權(quán)利與義務(wù)要相對(duì)平衡。沒(méi)有只有權(quán)利 而沒(méi)有義務(wù)的合同，一方享受了權(quán)利，就必須承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)，權(quán)利與義務(wù)必須 “ 匹配 ” ，不應(yīng)出現(xiàn)有權(quán)利主體而沒(méi)有義務(wù)主體、或有義務(wù)主體而沒(méi)有權(quán)利主體的情形，一方當(dāng)事人的權(quán)利內(nèi)容應(yīng)與另一方當(dāng)事人的義務(wù)相對(duì)應(yīng)。過(guò)分強(qiáng)調(diào)一方的權(quán)利、忽略合同相對(duì)方的利益的合同草稿，要么得不到簽署，要么變成 “ 顯示公平 ” ！雖然律師是受合同一方委托，律師當(dāng)然要注意委托方的利益，但若不考慮合同相對(duì)方的利益或者不注意合同的平衡性，絕對(duì)不是一個(gè)好律師！有的律師在起草合同時(shí)，還往往為合同相對(duì)方設(shè)立了諸多陷阱而沾沾自喜。殊不知，你的 “ 聰明才智 ” 遲早會(huì)被 “ 發(fā)現(xiàn) ” 。要么你辛辛苦苦起草的合同草稿被改得面目全非或被 “ 束之高閣 ” ，要么你起草的合同雖然得到了簽署，但在履行過(guò)程中由于這些陷阱會(huì)逐步暴露而遭到合同相對(duì)方的種種刁難。最終，導(dǎo)致當(dāng)事人的合同目的不能實(shí)現(xiàn)。吃虧的，還是你的當(dāng)事人，甚至是你本人。“ 機(jī)關(guān)算盡反誤了卿卿性命 ” ，教訓(xùn)不可不吸！ 四、應(yīng)注意合同的可操作性 實(shí)踐中，大量合同缺乏可操作性，具體表現(xiàn)在：對(duì)合同各方權(quán)利的規(guī)定過(guò)于抽象原則，對(duì)合同各方的義務(wù)規(guī)定不明確不具體，或雖對(duì)各方的義務(wù)作了詳細(xì)規(guī)定但沒(méi)有違約責(zé)任條款或?qū)Υ艘?guī)定不清，合同雖規(guī)定了損失賠償?shù)珱](méi)有計(jì) 算依據(jù)，整個(gè)交易程序不清晰，合同用語(yǔ)不確切等等。 “ 實(shí)現(xiàn)合同可操作性是合同得以有效利用、完成交易和實(shí)現(xiàn)利益均衡的具體保證 ” ，尤其像建設(shè)工程合同、合作開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)合同、 BOT 合同諸如此類的履行周期長(zhǎng)、影響因素多、風(fēng)險(xiǎn)大的合同，更需要對(duì)于可操作性做出更高的要求。關(guān)于合同可操作性問(wèn)題，西方發(fā)達(dá)國(guó)家律師的經(jīng)驗(yàn)值得我們借鑒。君不見(jiàn)，在美國(guó)甚至我國(guó)港澳臺(tái)地區(qū)，一份 “ 簡(jiǎn)單 ” 的個(gè)人房屋租賃合同，可能長(zhǎng)達(dá)十幾頁(yè)，各方權(quán)利義務(wù)規(guī)定得清清楚楚，違約責(zé)任非常詳盡，對(duì)可能產(chǎn)生歧義的名詞還用一章作出 “ 定義 ” ，雖然讀起來(lái)有點(diǎn)拗口，但執(zhí)行過(guò)程 中不容易產(chǎn)生歧義、誤解和扯皮。從某種意義講，合同就是立約方對(duì)合同所涉事項(xiàng)的事先 “ 規(guī)劃 ” 和 “ 設(shè)計(jì) ” ，這種規(guī)劃和設(shè)計(jì)既包括對(duì)立約各方“ 角色 ” 的規(guī)劃和設(shè)計(jì)，也包括對(duì)交易程序的 “ 規(guī)劃 ” 和 “ 設(shè)計(jì) ” ，還包括立約各方如果在履行過(guò)程中產(chǎn)生爭(zhēng)議不能達(dá)成共識(shí)一旦 “ 訴諸法律 ” 的 “ 規(guī)劃 ” 和“ 設(shè)計(jì) ” 。工程建設(shè)，如果規(guī)劃不當(dāng)，設(shè)計(jì)不周，后果可以想象，同樣，合同缺乏可操作性，后果也就不言而喻了。套用現(xiàn)代俗語(yǔ)解釋，合同就是立約各方制定的游戲規(guī)則，沒(méi)有詳細(xì)的規(guī)則，何談?dòng)螒?？?dāng)事人往往礙于情面，不愿意提及違約責(zé)任，或?qū)Υ溯p描淡寫(xiě)，律師在起草和 修改合同中，不能被當(dāng)事人牽著鼻子走，應(yīng)對(duì)當(dāng)事人曉以利害，不但要規(guī)定違約責(zé)任，還得盡量詳盡，使各方違約責(zé)任與其義務(wù)相一致并落到實(shí)處。合同用詞不能使用形容詞如 “ 巨大的 ” 、 “ 重要的 ” 、“ 優(yōu)良的 ” 、 “ 好的 ” 、 “ 大的 ” 、 “ 合理的 ” 等等，避免使用模棱兩可的詞語(yǔ)如 “ 大約 ” 、 “ 相