【正文】 問題與實戰(zhàn)技巧 關(guān)于抵押資產(chǎn)的處理 大多數(shù)目標(biāo)公司的資產(chǎn)會有抵押，這是資產(chǎn)并購的一個難題，實務(wù)中應(yīng)當(dāng)在盡職調(diào)查中查明，在查明的基礎(chǔ)上經(jīng)協(xié)商采如下方法處理： 由投資公司、目標(biāo)公司（債務(wù)人）、抵押權(quán)人（債 權(quán)人）訂立三方協(xié)議或四方（抵押人）協(xié)議，內(nèi)容： （ 1）抵押權(quán)人同意抵押人出讓抵押財產(chǎn) （ 2）投資公司、目標(biāo)公司同意將相當(dāng)于債權(quán)額的轉(zhuǎn)讓價款， 由投資公司在約定的期限內(nèi)直接支付給抵押權(quán)人 （ 3）抵押權(quán)人同意在收到款項后即為抵押財產(chǎn)辦理解押手續(xù) （ 4）目標(biāo)公司同意在解押手續(xù)完成后立即辦理產(chǎn)權(quán)過戶 （ 5）投資公司同意在目標(biāo)公司完成產(chǎn)權(quán)過戶后，向目標(biāo)公司 支付其余款項 如果在訂立資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同前訂立該協(xié)議，該協(xié)議以資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同生效為生效條件為好 關(guān)于在建工程資產(chǎn)的處理 1 在建工程是指在發(fā)生并購時，建設(shè)工程尚未完成竣工驗收的資產(chǎn)，凡驗收的統(tǒng)歸為固定資產(chǎn)(不管目標(biāo)公司財務(wù)賬是如何登記的 ) 2 凡進(jìn)入轉(zhuǎn)讓范圍的在建工程投資公司應(yīng)當(dāng)審查相關(guān)合同和已完工程的質(zhì)量及工程進(jìn)度、設(shè)計方案等 3 目標(biāo)公司、投資公司、施工單位訂立三方協(xié)議，轉(zhuǎn)讓建設(shè)工程合同（注意不是轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)） 4 建設(shè)工程形成的資產(chǎn)本身不計入轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)，也不加入作價；目標(biāo)公司已經(jīng)支付的工程款以特殊資產(chǎn)名義計入轉(zhuǎn)讓價格 6 并購后，由并購方享受工程合同項下的各項權(quán)利，履行各項義務(wù) 各種擔(dān)保性質(zhì)款項的處理 1 目標(biāo)公司預(yù)留的保修金、保質(zhì)金等，標(biāo)的物轉(zhuǎn)讓的，保證合同轉(zhuǎn)讓，保修金、保質(zhì)金作為目標(biāo)公司的負(fù)債轉(zhuǎn)讓 2 目標(biāo)公司收取的借出物押金，借出物轉(zhuǎn)讓的，借用合同轉(zhuǎn)讓，押金（不計價）與返還義務(wù)同時轉(zhuǎn)移至并購方 3 目標(biāo)公司收取的定金，主合同轉(zhuǎn)讓的，從合同轉(zhuǎn)讓，定金和返還義務(wù)轉(zhuǎn)移至投資公司，定金不計價 4 目標(biāo)公司支付在外的定金，主合同轉(zhuǎn)讓，從合同轉(zhuǎn)讓，定金計入轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)（計價），定金罰則產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)由并購方領(lǐng)受 5 目標(biāo)公司支付在外的保修金、保質(zhì)金、凡主合同轉(zhuǎn)讓的，從合同轉(zhuǎn)讓，款項 (債權(quán) )計價轉(zhuǎn)讓 6 目標(biāo)公司支付在外的借入資產(chǎn)的押金，主合同轉(zhuǎn)讓的，從合同轉(zhuǎn)讓，借用物不計價轉(zhuǎn)移至投資公司，押金進(jìn)入轉(zhuǎn)讓價格 資產(chǎn)并購的兩種作價方法 1 合并計價：固定資產(chǎn)、土地使用權(quán)、無形資產(chǎn)、存貨、（債權(quán)資產(chǎn)）一起同時議定一個總價格 適用于目標(biāo)企業(yè)停產(chǎn)，流動資產(chǎn)不再循環(huán)的情況 2 分別計價： （ 1）固定資產(chǎn)、土地使用權(quán)、無形資產(chǎn)三項資產(chǎn)先行議定 總價格：在訂立合同前查驗、定價，除意外損失、抵賬、 轉(zhuǎn)讓、贈與等不調(diào)價（價值相對穩(wěn)定） （ 2）明確存貨的單價和驗收標(biāo)準(zhǔn)，移交時按實點數(shù)計價 （ 3）（ 1）和（ 2）合計計得轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的總價格 適用于目標(biāo)企業(yè)繼續(xù)生產(chǎn)，流動資產(chǎn)循環(huán)的情況 (4) 實務(wù)中可以分別簽署三項資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議和存貨資產(chǎn)轉(zhuǎn) 讓協(xié)議 (外商并購 ) (5) 注意存貨資產(chǎn)與固定資產(chǎn)的區(qū)格 （安例 3） 關(guān)于目標(biāo)公司員工問題 1 買資產(chǎn)并不必然帶員工，所以接收、安置出讓方的員工并不是投資公司的法定義務(wù) 2 聘用原由：（ 1）并購方需要原企業(yè)的技術(shù)骨干、管理骨干和熟練工；（ 2）當(dāng)?shù)卣鲇诎捕ǖ囊?；?3）出讓方的要求 3 投資公司應(yīng)當(dāng)在談判中，要求出讓方依法對員工給予解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，履行解除勞動合同的手續(xù) 4 新公司擇優(yōu)招聘目標(biāo)公司的員工，雙方雙向選擇，另行訂立勞動合同，本企業(yè)工齡從用工日起算 5 注意出讓方拖欠員工四險一金和工資加班費等 6 并購中一定要考慮員工利益，以求平穩(wěn)過渡 (案例 4） 關(guān)于巧用間接并購 1 在間接并購的情況下，實際購買資產(chǎn)的是投資公司的子公司 2 如果先設(shè)立子公司 可能不能買得資產(chǎn)或者對談判不利 3 在投資公司與目標(biāo)公司簽訂的并購合同生效后再設(shè)立子公司 4 在資產(chǎn)并購合同中特別約定 本合同生效后，投資公司設(shè)立子公司，待子公司成立后，由子公司領(lǐng)受本合同中并購方的全部權(quán)利和義務(wù) 5 同時可以約定投資公司對子公司的義務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任 (案例 6） 第三章 股權(quán)并購的疑難問題與實戰(zhàn)技巧 關(guān)于盡職調(diào)查 1 股權(quán)并購必須進(jìn)行充分的盡職調(diào)查 2 初步盡職調(diào)查從選擇目標(biāo)企業(yè)時開始，全面盡職調(diào)查在簽署意向協(xié)議后開始，至合同訂立時止 3 以出讓方披露為主要形式 4 根據(jù)調(diào)查獲得的信息，調(diào)查方案，制定防范風(fēng)險的措施 是關(guān)鍵 5 在合同中明確出讓方保證其披露真實、全面、不存在重大遺漏和誤導(dǎo) 6 在合同中建立 基于對披露的信任，受讓的股權(quán) (案例 7） 如何應(yīng)對改制企業(yè)股權(quán)不明風(fēng)險 1 情況 2 （ 1） 最初分配不明確 （ 2）轉(zhuǎn)讓手續(xù)不齊備 3 （ 3）職工調(diào)離股份收回（ 4）公司回購 4 （ 5）假名股東持股 （ 6）注冊資本實收資本不等 5 （ 7）管理者持股多 （ 8）管理者對員工承諾不兌現(xiàn) 6 （ 9）股東登記變更滯后（ 10）無股東登記簿管理混亂 2 事發(fā)時間 3 股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成，轉(zhuǎn)讓價格周知后 4 3 應(yīng)對方法 （ 1）充分細(xì)致的盡職調(diào)查 （ 2）嚴(yán)格查核股權(quán)的形成 （ 3）公告權(quán)益人申報權(quán)益 （ 4）派員直接參與修補(bǔ)事務(wù) 關(guān)于目標(biāo)公司或然負(fù)債 1 或然負(fù)債是指由股權(quán)轉(zhuǎn)讓計價基準(zhǔn)日之前原因引致的，目標(biāo)公司在計價基準(zhǔn)日之后負(fù)擔(dān)的各項債務(wù)，且該等債務(wù)出讓方未披露；或雖披露但實際債務(wù)額大于披露額的部分 2 不和解及通知義務(wù)，目標(biāo)公司在遭遇或然負(fù)債時不應(yīng)與債權(quán)人和解，應(yīng)當(dāng)通知出讓方，并協(xié)助其進(jìn)行抗