【正文】 為成功人士的標志。另兩個根據(jù)不同年齡設(shè)計的客戶品牌“娛音在線”、“音信互動”也已醞釀完成。２００３年目標則是CDMA用戶達到2000萬戶，再采取在CDMA發(fā)展初期使用的“預存話費送手機、“零首付購機”等手段，不但沉重的財務(wù)壓力將使聯(lián)通舉步維艱、資金周轉(zhuǎn)不靈，而且資本市場也絕不允許聯(lián)通繼續(xù)虧損，所以，０３年初聯(lián)通減少了手機補貼，結(jié)果新增的ＣＤＭＡ用戶數(shù)急劇下降。聯(lián)通此次歷史性地實現(xiàn)了主營業(yè)務(wù)收入大于資本性支出,標志著聯(lián)通發(fā)展模式開始轉(zhuǎn)型，主要業(yè)務(wù)發(fā)展勢頭迅猛，市場份額持續(xù)擴大。中國聯(lián)通用戶總數(shù)已經(jīng)突破了1億戶，以用戶計算的話，成為全球第三大移動通信運營商，僅次于中國移動及英國沃達豐。聯(lián)通的補貼政策對移動構(gòu)成了巨大的威脅。雖然北京移動會為白送手機付出很大的代價，但由于預存話費只抵扣一年的通話費用，固定的消費額度采取剩余不退，超過再補的方法，至少可以保證高端用戶年內(nèi)對移動的話費貢獻，而且可以阻止其轉(zhuǎn)投聯(lián)通。聯(lián)通一開始的策略就是向“富人示愛”，大概是聯(lián)通認為“富人”們會更愿意為CDMA的優(yōu)越性能買單吧：輻射低，是GSM手機的1／60；通話清晰，噪音低，能夠消除GSM網(wǎng)中存在的掉線、串音等弊端；保密性強——CDMA技術(shù)因具備此優(yōu)勢曾一度在軍事通信領(lǐng)域應用；能支持諸如衛(wèi)星通信、多方通話、語音信箱等功能，可提供GSM網(wǎng)無法提供的圖像、視頻和多媒體等服務(wù)。從目前使用CDMA用戶的反映來看，由于目前用戶數(shù)量小，通話還比較清楚，但掉線的問題依然存在。當聯(lián)通采取“手機補貼”政策以后，CDMA的新增用戶數(shù)有了大的發(fā)展，移動為了留住自己的客戶也隨后采取了“手機補貼”策略，這時候就給了消費者很自由的選擇空間。競爭是一種普遍的社會現(xiàn)象，它不僅存在于人民的經(jīng)濟生活中，而且也存在于體育、文藝、科技、軍事等許多社會領(lǐng)域?！　「偁幍囊饬x：第一，競爭是一種效率機制；第二，競爭是一種創(chuàng)造機制；第三，競爭是一種發(fā)現(xiàn)過程；第四，競爭是一種分配機制。競爭雖然是經(jīng)濟學和競爭法中經(jīng)常使用的概念，但是，由于競爭的表現(xiàn)非常多樣化和非常紛繁復雜，人們除了列舉一些在產(chǎn)品價格、產(chǎn)品質(zhì)量、生產(chǎn)數(shù)量等各方面為爭取有利交易機會的行為外，很難給競爭下一個圓滿的定義。不正當競爭行為是一個比較寬泛和抽象的概念，從立法角度來看，世界各國對不正當競爭行為的法律界定與表述是不盡相同的。在英國只有與不正當競爭行為相關(guān)的單項侵權(quán)或非法行為的概念，如毛蟲、破壞聲譽、誹謗、詆毀等行為。但結(jié)合各國對其法律界定的一般情況，我們可以對其作一概括的表述，即：不正當競爭行為，就是指在市場活動中各種與誠實信用原則及公認的商業(yè)道德相悖德行為。不正當競爭行為的構(gòu)成要件共有四個:不正當競爭行為的主體、主觀方面、客體、客觀方面。(二) 不正當競爭行為的主觀方面。不正當競爭行為的客體是指不正當競爭行為所侵害的社會關(guān)系和社會秩序,具體來說,所侵害的是其他經(jīng)營者的合法權(quán)益和正常的社會經(jīng)濟秩序。l 不正當競爭行為的范圍界定　　《反不正當競爭法》在第二章第五條至第十五條列舉了十一種不正當競爭行為,該法在不正當競爭行為的認定上是采取了法定主義的,即由該法明文列舉不正當競爭行為的類型,并只調(diào)整其所列舉的行為,法律沒有列舉的行為不構(gòu)成不正當競爭行為,不允許任何執(zhí)法機關(guān)在法律之外認定其他的不正當競爭行為?！斗床徽敻偁幏ā芬?guī)定了以下情形不屬于不正當競爭行為:1 、以低于成本價銷售鮮活商品。這四種情況并非以排擠競爭對手為目的,僅僅以低于成本的價格銷售商品,所以并不能構(gòu)成不正當競爭行為。第四，不正當競爭行為的客觀方面中，不正當競爭行為的外在表現(xiàn)主要是預存花費送手機，這直接導致了一部分移動用戶轉(zhuǎn)投入CDMA，但這并不是以公平公正的競爭手段得來的，而是靠資費的優(yōu)勢從移動搶過來的。聯(lián)通的單方面變相降低資費也導致了中國移動也推出了相應得補貼政策，其實質(zhì)也是在變相的降低資費留住用戶，最終結(jié)果阻礙了我國電信業(yè)的正常發(fā)展。我國電信業(yè)的市場競爭機制尚處于初期發(fā)展階段，因此政府在提高我國電信業(yè)的經(jīng)濟效率和競爭活力方面，應該采取適當?shù)恼叽胧?，改進目前規(guī)制效率，消除企業(yè)間由于自己利益最終導致的惡性競爭和不正當競爭行為，促進這個電信業(yè)的有效競爭的形成。 從中國改革開放實踐看，似乎有一種先改革后立法的傳統(tǒng)。嚴重影響改革成效和進程。諸如透明度原則、層次開放原則、平等互利原則、參照國際條約及國際慣例原則等。2. 管制機構(gòu)的設(shè)置不健全且工作重心不明確　　目前電信部門在行業(yè)監(jiān)管和行政執(zhí)法中存在一些實際操作困難，省級通信管理局作為地區(qū)電信監(jiān)管機構(gòu)，承擔《電信條例》和信息產(chǎn)業(yè)部授權(quán)的職責，工作任務(wù)十分繁重，但機構(gòu)不充實。要達到競爭發(fā)展目標，仍有賴于執(zhí)法主體有效地監(jiān)督執(zhí)行有關(guān)法規(guī)。同時《電信法》也規(guī)定了電信管制辦公室應承擔一系列職責，明確了責、權(quán)、利關(guān)系。二是部門內(nèi)企業(yè)和部門外企業(yè)在進入市場、開展經(jīng)營業(yè)務(wù)等方面發(fā)生矛盾時，從屬于行政管理部門的政府管制機構(gòu)難以公正地做出管制決策。 4. 管制政策缺乏技術(shù)經(jīng)濟分析從世界電信管制的發(fā)展過程看，影響管制體制與政策變化的基本因素是技術(shù)和經(jīng)濟。沒有科學的技術(shù)經(jīng)濟分析就沒有科學的電信管制政策。因而市場經(jīng)濟條件下，競爭環(huán)境中，政府如何動員社會力量形成對政府管制的有效社會監(jiān)督力量，對于實現(xiàn)管制的科學性非常重要。無論在美國還是在歐盟，電信管制的政策出臺都要經(jīng)過一個公共評論的過程，任何與相關(guān)政策有關(guān)的利益集團和個人都有參與評論的權(quán)利。從短期看，不利于消費者的政策并不會立即引起市場的大變化，但從長期看，消費者擁有政策批評的最有力武器——拒絕消費。由于聽證會組織和聽證代表的產(chǎn)生缺乏廣泛性、代表性、反饋性，還沒有發(fā)揮應有的社會監(jiān)督作用。 從自身發(fā)展來看，中國電信業(yè)到現(xiàn)在事實上還只是被一種業(yè)務(wù)支撐著，即已經(jīng)存在了上百年的話音業(yè)務(wù)。運作效率低，服務(wù)質(zhì)量差的弊端尚未根本扭轉(zhuǎn)。 中國電信企業(yè)，雖歷經(jīng)數(shù)年努力改革重組，已出現(xiàn)多家紛爭局面，但到目前仍屬國家控股企業(yè)，雖對外資融資逐步作出了一些受控下的規(guī)定，但對民營資本進入尚無具體針對。無論在發(fā)達國家還是發(fā)展中國家，競爭已全方位展開，打破壟斷、放松管制、電信自由化已成定勢。隨著經(jīng)濟的發(fā)展、社會的進步以及人民群眾生活水平的提高，人們對通信的消費需求呈現(xiàn)出多元化、多層次的趨勢，要求電信企業(yè)從傳統(tǒng)的業(yè)務(wù)競爭中解脫出來，開發(fā)新的、有個性的服務(wù)類型。面對日趨激烈的市場競爭，電信運營商如何打好服務(wù)牌，如何切實的提高創(chuàng)新能力，將影響到其在市場中的地位，進而影響到企業(yè)的長期生存和發(fā)展。在未來的電信市場，價格競爭將讓位于品牌競爭和服務(wù)競爭；差異競爭和質(zhì)量競爭將成為企業(yè)制勝的法寶。隨著電信業(yè)改革的步步深化，電信業(yè)的競爭正由過去的“資源競爭時代”向“業(yè)務(wù)競爭時代”過渡。這樣有利于優(yōu)化企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)，改善企業(yè)內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)。 對于國內(nèi)電信企業(yè)，目前最為緊迫的任務(wù)是開發(fā)出各式各樣的新業(yè)務(wù)，提高服務(wù)水平，探索服務(wù)創(chuàng)新，挖掘市場潛力，充分競爭以激活電信業(yè)，真正實現(xiàn)從追求規(guī)模和數(shù)量的粗放型發(fā)展模式，轉(zhuǎn)變?yōu)樽⒅匦б婧托实募s型發(fā)展模式。同時，大量低端用戶的加入，單機話務(wù)量下降，使中國電信企業(yè)與國際電信巨頭在話務(wù)量、業(yè)務(wù)收入方面的差距進一步加大，企業(yè)利潤空間日趨縮小。6. 電信企業(yè)業(yè)務(wù)創(chuàng)新能力不夠　　在電信全球化浪潮的推動下，許多大型電信企業(yè)紛紛走出國門，建立國際電信戰(zhàn)略聯(lián)盟?！　≡陔娦蓬I(lǐng)域建立專業(yè)的消費者組織，建立健全聽證會制度都是目前國際上的成熟作法。這其中要特別注意保護消費者的利益。但政策主要是由政府制定的，政府在制定政策的過程中必然會受到所能支配資源的限制，從而影響到政策的準確性；同時，技術(shù)與經(jīng)濟等政策影響因素又是發(fā)展變化的，因此，一個科學的政策制定機制比制定一個完美的政策更為重要。5. 政策制定缺乏公眾參與及有效的社會監(jiān)督力量　　管制俘虜理論認為，消費者和企業(yè)是兩個不同的利益集團，它們會對政府管制者產(chǎn)生一定的影響力。它使政策更具有前瞻性，能推動全行業(yè)乃至全社會的整體進步?！　≌蟛环值闹苯颖憩F(xiàn)是混淆行業(yè)管制和財產(chǎn)管理，作為國有資產(chǎn)的所有人代表，政府必須對財產(chǎn)的保值增值負責，必須對企業(yè)進行監(jiān)管；但作為行業(yè)管理者，政府應該明確管制邊界，為企業(yè)創(chuàng)造一個清晰的管制界限，提供一個公平且透明的管制環(huán)境。根據(jù)對電信產(chǎn)業(yè)的規(guī)定，主要管制機關(guān)設(shè)在信息產(chǎn)業(yè)部（原郵電部）。 英、美、日和新加坡等發(fā)達國家既首先適時出臺了電信法規(guī)，又依法確定了相應的電信管制執(zhí)法機構(gòu)，實行政企分離的管制體制，管制機構(gòu)專司管理職能，并擁有相當大的法定權(quán)力。由于行業(yè)協(xié)會和中介機構(gòu)組織還不健全，行業(yè)自律、中介服務(wù)、監(jiān)督檢查、調(diào)研等作用還遠未發(fā)揮。 《電信法》的起草在1980年就被提上議事日程，但是直到2001年4月，信息產(chǎn)業(yè)部成立《電信法》起草領(lǐng)導小組、工作小組和專家咨詢委員會，這項工作才終于進入租后可能拍板定音階段，歷經(jīng)24年，足以說明其復雜程度。許多地方不盡完善，如在促進“三網(wǎng)融合”、互聯(lián)互通、獨立管制機構(gòu)、普遍服務(wù)方面尚有待進一步明確。這種思路雖然有針對性較強的特點，但它是以巨大的改革成本為代價的。這是因為：首先，市場經(jīng)濟是公平競爭的經(jīng)濟，競爭要有規(guī)則，公平競爭需要法規(guī)保障；其次，市場經(jīng)濟是利益主體多元化的經(jīng)濟，各利益主體在市場經(jīng)濟中都有各自的責權(quán)利關(guān)系，只有通過法制才能使市場經(jīng)濟主體的活動規(guī)范化；第三，市場經(jīng)濟要受政府宏觀調(diào)控，調(diào)控政策的運用必須要有法律依據(jù)。同時，在不完全信息的顯示中，競爭還能產(chǎn)生一種信息發(fā)現(xiàn)機制，打破任何企業(yè)對信息的壟斷，迫使企業(yè)按照包括正常利潤在內(nèi)的成本定價，從而促進社會配置效率整體水平的提高。 再從不正當競爭的范圍界定來看：聯(lián)通投入了近千億資金建設(shè)CDMA網(wǎng)，目的就是與中國移動爭奪高端用戶，意圖非常明顯是想排擠競爭對手，擴大自己的市場份額；根據(jù)聯(lián)通2002年報顯示，雖然聯(lián)通全年發(fā)展700萬用戶的計劃得以實現(xiàn)，但是聯(lián)通每發(fā)展1位CDMA用戶就虧損約141元，聯(lián)通在全國放號700萬，就花了近20億元來白送手機給用戶，2002年聯(lián)通主營業(yè)務(wù)CDMA虧損近10億元，可見聯(lián)通此項手機補貼已經(jīng)使聯(lián)通在用低于成本價的價格銷售商品了，而且是低于成本價格很大的幅度。先從行為的構(gòu)成上來說：首先，作為一個從事營利性服務(wù)的企業(yè)，可以作為不正當競爭的主體；第二，中國聯(lián)通采取手機補貼政策，目的非常明顯，是為了增加自己的用戶數(shù)，擴大自己的市場分額，但是市場是有限的，他這樣做必定會使其他運營商的用戶因為價格的原因而放棄原來的運營商轉(zhuǎn)投聯(lián)通，所以，可以說聯(lián)通這樣做應該是主觀行為，即使不是主觀行為也可以算為過失，從而也滿足構(gòu)成不正當競爭行為的主觀方面；第三，聯(lián)通推出CDMA的目的是和移動爭奪高端用戶，但是卻沒有收到預想的效果，不得不降價來發(fā)展用戶群。3 、季節(jié)性降價。l 不正當競爭分析由于我們討論的“手機補貼”政策主要指預存話費送手機，買手機送話費，話費補貼等，所以只可能涉及低于成本的銷售行為，故這里只討論手機補貼政策是不是低于成本的銷售行為，由此來判斷手機補貼是不是不正當競爭。(四) 不正當競爭行為的客觀方面。一般情況下均是故意的和惡意的,具有排擠競爭對手,牟取非法利益的目的,但特殊情況下也可能是過失的,如因疏忽大意,非故意地與他人注冊的商標或包裝相近似。(一) 不正當競爭行為的主體。”不正當競爭行為的一大特點就是不確定性,是否屬于不正當競爭行為不易判斷,而且,確定一種行為是否為不正當競爭行為極其嚴格,在不正當競爭行為的范圍確定上,只允許法律判斷,不允許執(zhí)法機關(guān)在法律之外進行判斷。從以上各國有關(guān)不正當競爭行為的表述與界定可以看出，不正當競爭行為既可以表現(xiàn)為人們對此種行為所作出的概括性的主觀評價結(jié)果，如違反“善意原則”、“誠實信用”、“商業(yè)道德”等一般準則的行為，又可以表現(xiàn)為某種客觀存在的違反競爭法等某些法律規(guī)定的具體的違法行為?！比鹗?896年修訂的《反不正當競爭法》規(guī)定，“不正當競爭是指人和欺騙性的商業(yè)行為或以其他手段違反誠實信用原則的人和商業(yè)行為。競爭的基本作用，簡單地說，就在于最大限度地調(diào)動經(jīng)營者的積極性，并為經(jīng)營者造成可能失敗的壓力，促使經(jīng)營者通過不斷完善管理，不斷開發(fā)和采用新技術(shù)、新工藝等手段，向市場提供優(yōu)質(zhì)廉價的產(chǎn)品；通過無情的優(yōu)勝劣汰，是社會資源得到合理配置，并使經(jīng)濟活動充滿活力，健康發(fā)展；由此，為消費者和全