【正文】 式或經(jīng)驗等全盤地轉(zhuǎn)讓給另一家企業(yè)使用，由后一家企業(yè)（被特許人）向前一企業(yè)（特許人）支付一定金額特許費(fèi)的技術(shù)貿(mào)易行為。 定義條款 對協(xié)議中關(guān)鍵的、易于引起誤解或爭議的術(shù)語進(jìn)行解釋界定。 保密條款 —— 專有技術(shù) 保證條款 權(quán)利擔(dān)保和及技術(shù)擔(dān)保。后 B 沒有完成設(shè)備的安裝調(diào)試工作， A自己安裝后投入生產(chǎn)，產(chǎn)品貼 ﹡﹡ 商標(biāo)銷售。 分析 合同性質(zhì)？ B是否侵犯了 A的商標(biāo)使用權(quán)？ B要求 A支付 20萬余款的反請求能否得到支持？ 商標(biāo)許可使用合同和技術(shù)許可使用合同； A不能因簽訂技術(shù)許可使用合同而自動獲得該注冊商標(biāo)的合法使用權(quán)。但是協(xié)議中約定，B有義務(wù)實施特定的行為另 A取得 ﹡﹡ 商標(biāo)的使用權(quán)，但是 B沒有履行該合同義務(wù)，所以 A可以以 B違約為由提出索賠。 但是 B沒有完成設(shè)備安裝、調(diào)試工作，導(dǎo)致雙方未能組成產(chǎn)品考核小組，也未能共同對產(chǎn)品進(jìn)行考核。C投入生產(chǎn)搶占 B的市場。 我國對專有技術(shù)的法律保護(hù) ①合同方式； ②侵權(quán)法； ③反不正當(dāng)競爭法。本條所稱的秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。 二、服務(wù)貿(mào)易 服務(wù)貿(mào)易是指商業(yè)服務(wù)，即一方為取得報酬而向他人提供的服務(wù)。（消費(fèi)者跨越國境） ③商業(yè)存在：一成員的服務(wù)提供者在另一成員境內(nèi)以商業(yè)存在（商業(yè)機(jī)構(gòu)）形式提供服務(wù)。 四、國際服務(wù)貿(mào)易法 國際服務(wù)貿(mào)易法是調(diào)整國際服務(wù)貿(mào)易關(guān)系的法律規(guī)范的總和。 ●例外 ①一般例外：如維護(hù)公共道德和公共秩序；保護(hù)人類、動植物的生命或健康等原因除外。 ●國際投資分類： （一）政府投資和國際私人投資 —— 投資主體； （二）長期投資和短期投資 —— 投資時間； （三）直接投資和間接投資 —— 投資形式與性質(zhì)；（對企業(yè)有沒有控制權(quán)） ●本章的國際投資指的是國際私人直接投資 二、國際投資法 國際投資法指調(diào)整國際私人直接投資關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 二、特征 本質(zhì)上，是“政府保證”或“國家保證”； 承保范圍只限于政治險，不包括自然險和商業(yè)險； 承保對象限于海外私人直接投資； 目的在于結(jié)合投資保護(hù)協(xié)定防止本國海外投資者的財產(chǎn)利益遭受損失，不同于一般保險制度的事后補(bǔ)償。投資者只有到與本國簽有雙邊投資保險協(xié)定的國家或地區(qū)投資才能投保，將國際上的雙邊投資保險協(xié)定作為國內(nèi)法上的海外投資保險制度的法定前提，如美國。 ●雙邊保險協(xié)定使代位求償權(quán)公法化、特定化，外交保護(hù)的行使受很多不定因素的影響和限制，雙邊保險制度對投資者的保護(hù)力度要強(qiáng)于單邊保險制度。但是， 1983年 11月 17日，當(dāng)時外匯大量外流，菲律賓政府實行外匯管制，要求商業(yè)銀行把所有外匯賣給中央銀行，建立外匯儲備資金，該資金只給重要的進(jìn)口交易配給外匯。 就外匯險來講，美國僅承保禁兌險。 ③ 禁兌險的例外 ⅰ 在簽訂保險合同時，東道國法令已經(jīng)存在禁兌規(guī)定，而投保人已經(jīng)知情或理應(yīng)知情； ⅱ 由于投資者腐敗、賄賂等違法行為，導(dǎo)致東道國作出合理反應(yīng)而采取的禁兌措施。 ＊案例 美國某公司與蘇丹政府簽訂關(guān)于修建主干公路的合同，后因某歷史事件的發(fā)生，兩國中斷外交關(guān)系，參加修建主干公路的美國某公司人員撤離蘇丹，修路工程中途停頓。美國某公司遂向蘇丹政府索賠，蘇丹政府提出反訴，指責(zé)該公司未經(jīng)東道國許可，擅自停員撤工，破壞原定修路合同，理應(yīng)向蘇丹政府支付損害賠償費(fèi)。 投保人向東道國尋求救濟(jì)，是向母國保險公司索賠的前置條件。 （四）戰(zhàn)亂險 戰(zhàn)亂險是指東道國境內(nèi)任何地區(qū)的軍事行動或內(nèi)亂對投保人所造成的損失。 九、多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)公約 ● 1985年在漢城通過， 1988年生效，我國于1988年批準(zhǔn)該公約，是多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)的創(chuàng)始會員國。 ② 合格的東道國 ⅰ 發(fā)展中國家會員國； ⅱ 同意擔(dān)保特定投資風(fēng)險的國家； ⅲ 其投資環(huán)境被認(rèn)為合格的國家。西卡絲綢有限公司預(yù)計能為當(dāng)?shù)刂圃?130個就業(yè)機(jī)會，雇員將被派往意公司培訓(xùn)。 部分可兌換貨幣 有限制的可兌換貨幣，限制主要表現(xiàn)在兩點： ① 交易主體：非居民可兌換、居民限制兌換； ②交易項目：進(jìn)出口貿(mào)易結(jié)算及勞務(wù)、旅游、 保險、運(yùn)輸?shù)确琴Q(mào)易結(jié)算可兌換；資本流動限制兌換。根據(jù) 1993年 《 IMF國際收支手冊 》 第五版的規(guī)定，經(jīng)常項目包括貿(mào)易與服務(wù)、收益及經(jīng)常轉(zhuǎn)移三大類。 資本項目是指國與國之間發(fā)生的資本流出與流入。 匯率表示方法 ①直接標(biāo)價法：以一單位外國貨幣為基準(zhǔn)，將其折合成一定數(shù)額的本國貨幣。 匯率制度 ①固定匯率制指外匯行市受到某種限制而在一定幅度內(nèi)波動的一種匯率制度。 ●我國現(xiàn)在名義上實行的是“有管理的浮動匯率制度”（ Managedfloat），但實際上實行的是“管理著的固定匯率制度”（ Managedfix）。 非貿(mào)易項目的管制 ①非貿(mào)易項目的外匯收支范圍很廣，包括運(yùn)輸費(fèi)、保險費(fèi)、傭金、勞務(wù)費(fèi)、稿費(fèi)、留學(xué)費(fèi)、旅游費(fèi)等。 現(xiàn)鈔：有的國家禁止輸出，有的限制輸出數(shù)量 黃金等貴金屬：一般禁止私人輸出，當(dāng)國家用于國際支付時，由央行或指定銀行辦理； 貴金屬制成品：限制輸出數(shù)量。 三、國際貸款協(xié)議基本條款 定義條款：概念、術(shù)語、縮寫作出明確定義 貸款貨幣：幣種； 貸款承諾：貸款人承諾貸款的整體金額； 貸款期限：貸款協(xié)議簽署之日起至借款人全部還清本息為止的整個期間； 貸款利率：利率類型和計算方法（固或?。? 提款條款：提取方法是一次提取或是分期提取。 四、國際銀團(tuán)貸款法律制度 （一）概述 界定：國際銀團(tuán)貸款是國際商業(yè)銀行組合在一起，向另一國的借款人提供貸款的一種形式。 借款人 經(jīng)理銀行 委托書 義務(wù)承擔(dān)書 由經(jīng)理銀行與借款人談判，商定借貸協(xié)議的各項條款； 在直接銀團(tuán)貸款方式下，又各貸款人與借款人簽署借貸協(xié)議，然后由各貸款銀行選定一家代理銀行負(fù)責(zé)貸款管理工作；在間接銀團(tuán)貸款方式下，由牽頭銀行與借款人簽署借貸協(xié)議，牽頭銀行再將貸款參與權(quán)轉(zhuǎn)售給其他貸款銀行。 ②牽頭銀行和借款人之間的關(guān)系由借貸協(xié)議規(guī)定的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，而參與銀行和借款人之間不存在直接的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系，參與銀行所持有的參與協(xié)議或證書只能證明它有權(quán)利向牽頭銀行要求取得借款人償還的貸款金額，不能作為它向借款人主張權(quán)利的依據(jù)。 （二）特點 主要用于大型的能源項目或基礎(chǔ)設(shè)施的興建上； 投資風(fēng)險比較大 ①外匯管理風(fēng)險； ②完工風(fēng)險與原料供應(yīng)風(fēng)險； ③操作管理風(fēng)險與市場風(fēng)險； ④政治風(fēng)險。 ●擔(dān)保人在做出擔(dān)保時，會對擔(dān)保責(zé)任范圍做出承諾，其承諾的擔(dān)保責(zé)任范圍即為“有限”的含義。 投資者 項目 公司 項目產(chǎn)品 的購買者 項目 發(fā)起人 ① 融資合同 ② 遠(yuǎn)期買賣合同 擔(dān)保 合同 ③ （三）四層次結(jié)構(gòu)項目融資 ?當(dāng)事人：①貸款人；②項目發(fā)起人；③項目 公司；④項目產(chǎn)品購買人；⑤投資人的全資 子公司。 ?三個合同： ①第一層次：融資合同 （投資者與項目公司簽訂） ②第二層次：遠(yuǎn)期買賣合同 （項目公司與項目產(chǎn)品購買者簽訂） ● 項目建成投產(chǎn)后，按協(xié)議賣出產(chǎn)品，用所 得價款償還投資或貸款。 ●貸款人或投資者一般不接受該方式 （二）有限追索權(quán)項目融資 在這種項目融資方式下，貸款人或投資者為了減少風(fēng)險，除要求以項目收益作為償還貸款或投資的資金來源，并在該項目資產(chǎn)上設(shè)定擔(dān)保外，一般還要求由項目實體以外的第三人提供擔(dān)保。經(jīng)理銀行必須真實、慎重地擬定信息備忘錄，否則須承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。 ②各貸款銀行與借款人之間直接形成債權(quán)債務(wù)關(guān)系，每個貸款銀行所承擔(dān)的貸款義務(wù)是各自獨(dú)立的，相互之間不負(fù)連帶責(zé)任。 當(dāng)事人：借款人 —— 牽頭銀行（銀團(tuán)經(jīng)理人）、成員銀行（銀團(tuán)參加者） （二）具體步驟 一家銀行受借款人的委托為借款人物色原意提供貸款的數(shù)家銀行以組織一筆貸款，這家銀行成為經(jīng)理銀行。 1違約事件：違約事件及違約責(zé)任； 1債權(quán)讓與：對貸款人轉(zhuǎn)讓其貸款債權(quán)及其條件加以規(guī)定。 （二）特征 借款人與貸款人分屬于不同的國家或地區(qū)； 國際貸款關(guān)系本質(zhì)上是借款人和貸款人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，具有到期清償性； 以借貸協(xié)議為基礎(chǔ)，具有到期清償性。 對資本項目的管制 ●各國對資本輸出入所采取的政策不同，對此項目實施的外匯管制措施也不同： 發(fā)達(dá)國家 —— 限入不限出； 發(fā)展中國家 —— 限出不限入。 發(fā)達(dá)國家外匯儲備充足，一般推行貿(mào)易和資本自由化政策，外匯管制不是很明顯；發(fā)展中國家外匯儲備有限，一般實施嚴(yán)格的外匯管制。 ②浮動匯率制指外匯行市不受某種客觀限制而由外匯供求關(guān)系自動決定漲落的一種匯率制度。 ②間接標(biāo)價法：以一單位的本國貨幣為基準(zhǔn)，將其折合成一定數(shù)額的外國貨幣。在國際收支統(tǒng)計中，資本項目亦稱為資本帳戶。服務(wù)收支是指一個國家對外提供各類綜合服務(wù)及勞務(wù)或接受服務(wù)和勞務(wù)多發(fā)生的外匯收支。 ● 我國 1996年 12月 1日實現(xiàn)了經(jīng)常項目可兌換，據(jù)推算，人民幣資本項目可兌換將在 2022年左右完成。 ？ MIGA會承保么 第四編 國際貨幣金融法 國際貨幣金融法 國際貨幣法律制度 貨幣性質(zhì) — 自由兌換貨幣 匯率制度 — 浮動匯率或固定匯率 外匯管制 國際資金融通法律制度 國際貸款融資 國際項目融資 國際證券融資 國際金融監(jiān)管 第一章 國際貨幣法律制度 一、貨幣性質(zhì) 完全可兌換貨幣 無須本國政府的批準(zhǔn)，本國貨幣就可以在國際市場上自由兌換成其他國家的貨幣，并在進(jìn)口貿(mào)易、運(yùn)輸、保險等非貿(mào)易及資本轉(zhuǎn)移等經(jīng)濟(jì)交往中作為支付手段廣泛使用。 賠償 ①賠償； ②代位求償 （三）多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)的作用 為國際投資的非商業(yè)性風(fēng)險提供了一種國際保障機(jī)制； 有利于東道國和投資者之間投資爭端的非政治性解決。 資本來源于會員國的繳納。 （三）合格的東道國 差異較大 美：限于友好發(fā)展中國家；人均收入低于一定限度；尊重人權(quán)；與美國定有雙邊投資保險協(xié)定等。 ①投保人第一次索賠遭拒是因為征收尚未構(gòu)成，投保人未采取一切必要行動尋求東道國救濟(jì)，甚至沒有向東道國提出索賠請求； ②美國公司向蘇丹政府索賠，遭到其反訴，并最終被司法部駁回索賠要求時，投保人再此索賠就符合取得征收險賠償?shù)臈l件，海外私人投資公司應(yīng)當(dāng)向美國公司支付賠償金。 分析： 國有化征收？ 國有化征收是指主權(quán)國家根據(jù)本國的法律程序?qū)⑼鈬饺酥苯油顿Y的財產(chǎn)轉(zhuǎn)移到國家手中，并由國家加以控制和管理的法律行為。于是，美國某公司向本國的投資承保機(jī)構(gòu)提出按投資保險合同規(guī)定，給予征收風(fēng)險事故賠償。 本案中，海外私人投資公司認(rèn)為投保人提出申請遭到東道國政府拒絕，并且菲律賓政府的這種外匯管制將在相當(dāng)長的時間內(nèi)繼續(xù)存在，因此推定禁兌險自始發(fā)生，不再強(qiáng)求期限屆滿即可向投保人賠付。 ②禁兌險可以分為積極的禁兌和消極的禁兌。菲律賓地?zé)峁九c美國海外私人投資公司定有保險合同，投保了禁兌險，于是向其索賠，當(dāng)時距離菲律賓地?zé)峁鞠蚍坡少e政府遞交匯出申請之日不滿 60日。 包括禁兌險和轉(zhuǎn)移險。保險制度不與雙邊保險協(xié)定相聯(lián)系，不以本國政府與東道國政府定有雙邊投資保險協(xié)定為實施海外投資保險制度的前提，如日本、法國。 ＊二戰(zhàn)后，馬歇爾計劃； 《 對外援助法案 》 ； 海外投資公司（ overseas private investment corporation— OPIC） 日本、聯(lián)邦德國、法國、丹麥和澳大利亞等發(fā)達(dá)國家先后實行這一制度。 ● 特征： 私營企業(yè)基于許可取得通常由政府部門承擔(dān)的建設(shè)和經(jīng)營特定設(shè)施的專營權(quán)； 在特許權(quán)期限內(nèi)，該私營企業(yè)負(fù)責(zé)融資建設(shè)和經(jīng)營管理該基礎(chǔ)設(shè)施項目，以及償還貸款、回收投資和取得利潤； 在特許權(quán)期限內(nèi)，該私營企業(yè)負(fù)責(zé)融資建設(shè)和經(jīng)營管理該基礎(chǔ)設(shè)施項目，以及償還貸款，回收投資和取得利潤。 （二）具體自由化承諾 市場準(zhǔn)入； 國民待遇； 逐步自由化。 ●國際服務(wù)貿(mào)易法法律體系缺乏系統(tǒng)性。（服務(wù)提供者跨越國境） 按部門歸屬進(jìn)行分類 ①職業(yè)服務(wù)；②通訊服務(wù)；③建筑服務(wù)；④銷售服務(wù)；⑤教育服務(wù)；⑥環(huán)境服務(wù)；⑦金融服務(wù)；⑧醫(yī)療與社會保障服務(wù)；⑨旅游服務(wù)；⑩文體服務(wù)；⑾交通運(yùn)輸服務(wù)等。 （二）分類 以貿(mào)易形式為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分類 ①跨境服務(wù)：自一成員境內(nèi)向另