典權(quán)制度的再思考(文件)
【正文】 業(yè)在各地發(fā)展很快，1996年中國人民銀行下發(fā)了《典當(dāng)行管理暫行辦法》，對于典當(dāng)行進(jìn)行了規(guī)范，但目前對于典、當(dāng)在法律上仍缺乏明確的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)對其權(quán)利性質(zhì)加以認(rèn)定。（4）在典權(quán)關(guān)系中，如果典期屆滿以后出典人不回贖或者經(jīng)過法定期間不回贖，視為“決賣”，典權(quán)人取得對典物得所有權(quán)。而從我國市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展需要和發(fā)展前景出發(fā)，典權(quán)的適用范圍也將會不斷擴(kuò)大。草案191條規(guī)定：“典權(quán)人對出典的住房及其附屬設(shè)施享有占有、使用和收益的權(quán)利， ”而臺灣民法規(guī)定為“他人之不動產(chǎn)”。梁慧星教授認(rèn)為，典權(quán)本質(zhì)上是對不動產(chǎn)所有權(quán)的限制，其效力很強(qiáng)，期限太長，不利于對出典人利益的保護(hù)；期限太短，則不利于典權(quán)人對標(biāo)的物的使用收益，20年是一個比較合理的期限。如典期過長，就會影響社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。 ，典權(quán)人享有優(yōu)先購買權(quán)，能夠有效保護(hù)典權(quán)人對典物的權(quán)利。典權(quán)人雖聲明購買典物，但未即時提出同一價額的，不發(fā)生優(yōu)先購買的效力，出典人可將典物另賣他人。如果轉(zhuǎn)典價高于原典價，往往會因轉(zhuǎn)典權(quán)人以典價不足而留置，發(fā)生回贖困難，不利于保護(hù)出典人的利益。這樣，甲依前項(xiàng)規(guī)定以最后轉(zhuǎn)典價即8萬元向乙回贖時，乙之典權(quán)及丙、丁之轉(zhuǎn)典權(quán)均歸消滅，乙丙就自己與后手間各1萬元之典價差額，均得向甲請求返還。參看臺灣地區(qū)民法第920條對不可抗力情況下危險分擔(dān)的規(guī)定：“出典人就典物之余存部分，為回贖時，得由原典價中扣減典物滅失部分滅失時之價值之半數(shù)。如依修正條文計算，回贖金額為9（9*18/30）=，即出典人須按比例支付36萬元，始得回贖典物房屋1間。應(yīng)當(dāng)指出，典權(quán)人以典權(quán)設(shè)定抵押，當(dāng)?shù)盅簷?quán)人行使抵押權(quán)時，不能影響出典人的權(quán)利。這種制度，是我國習(xí)慣法上保護(hù)弱者的優(yōu)點(diǎn)，而且對典權(quán)當(dāng)事人均為有利，應(yīng)當(dāng)在制定物權(quán)法中加以規(guī)定。在未來的物權(quán)法立法中，還應(yīng)當(dāng)規(guī)定允許國有土地使用權(quán)也可以設(shè)定典權(quán)。 注釋： amp。 「3」參見王澤鑒：《民法物權(quán)》（第二冊），中國政法大學(xué)出版社2001年版，第103頁。 「7」周林彬：《物權(quán)法新論—一種法律經(jīng)濟(jì)分析的觀點(diǎn)》，北京大學(xué)出版社2002年版，第636頁。6 / 6。 「9」此為學(xué)說及實(shí)務(wù)上的通說，參見鄭玉波：《民法物權(quán)》，三民書局1995年版，148頁。 「5」謝在全：：《民法物權(quán)論》（上冊），中國政法大學(xué)出版社1999年版，第456頁。 「1」該說的首倡者是我國民法學(xué)者黃右昌先生、胡長清先生，現(xiàn)今我國臺灣學(xué)者鄭玉波先生、姚瑞光先生亦持用益物權(quán)說。因?yàn)榈盅嚎梢詫?dǎo)致體的使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓，典權(quán)還不一定導(dǎo)致土地使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓。 ，包括土地及其定著物，但在永佃權(quán)等不動產(chǎn)物權(quán)不可以設(shè)立典權(quán)，而物權(quán)法草案把典權(quán)的客體僅限在房屋及其附屬設(shè)施。 ，均有找貼的規(guī)定作為典權(quán)消滅原因之一，而我國這次草案卻沒有規(guī)定找貼。 。后來臺灣物權(quán)編修正草案認(rèn)為回贖典物時扣減原典價之方法，在扣盡原典價之情況下，相當(dāng)于典權(quán)人負(fù)擔(dān)全部損失，尚欠公平，遂修正為“滅失部分之典價，依滅失時滅失部分之價值與滅失時典物之價值比例計算之”，以示公平。 ：“因不可抗力致使出典的住房及其附屬設(shè)施全部或者部分滅失時，典權(quán)人和出典人應(yīng)當(dāng)分擔(dān)因此造成的損失。那么又產(chǎn)生一個問題：如果轉(zhuǎn)典價低于原典價時，該如何具體操作呢？比如：甲將房屋以10萬出典于乙，乙以9萬轉(zhuǎn)典于丙，丙又以8萬轉(zhuǎn)典于乙。本人認(rèn)為本條應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定“轉(zhuǎn)典的典價，不得超過原典價。如果出典人不為通知，徑與第三人訂立買賣契約，致使典權(quán)人失去優(yōu)先購買機(jī)會的，典權(quán)人可以出典人違反通知義務(wù)為由請
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