《公司章程的效力》ppt課件(文件)
【正文】 身權(quán) 。 所以 ， 許多國(guó)家和地區(qū)的公司法明確規(guī)定 ， 公司不能成為無(wú)限責(zé)任股東或合伙組織的合伙人 。1993年《公司法》第 ? 12條第 1款規(guī)定：“公司可以向其他有限責(zé)任公司、股份有限公司投資，并以該出資額為限對(duì)所投資公司承擔(dān)責(zé)任。非公司企業(yè)法人，主要是指全民所有制企業(yè)法人、集體所有制企業(yè)法人、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法人和外資企業(yè)法人等。 雖然我國(guó)公司法沒(méi)有規(guī)定無(wú)限公司這 ? 一公司類(lèi)型 ， 所以 ， 不存在 “ 公司成為我國(guó)境內(nèi)的無(wú)限公司的股東 ” 的問(wèn)題 ， 但是 ， 仍然存在公司向境外的無(wú)限公司投資的情況 ， 所以 ，“ 向境外的無(wú)限公司投資 ” 也應(yīng)在 《 公司法 》第 15條的禁止范圍之內(nèi) ?！逗匣锲髽I(yè)法》第 2條規(guī)定：“本法所稱(chēng)合伙企業(yè)，是指依照本法 ? 在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的由各合伙人訂立合伙協(xié)議 ，共同出資 、 合伙經(jīng)營(yíng) 、 共享收益 、 共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn) ，并對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任的營(yíng)利性組織 。當(dāng)然，我國(guó)學(xué)術(shù)界和司法界一般認(rèn)為： ? 此條實(shí)際限制合伙企業(yè)的合伙人只能是自然人 ，不包括公司 。依照法律的規(guī)定或者協(xié)議的約定負(fù)連帶責(zé)任的，承擔(dān)連帶責(zé)任。 ? (2)轉(zhuǎn)投資數(shù)額的限制。 ” ? 我國(guó) 1993年 《 公司法 》 第 12條也規(guī)定 ， 公司向其他有限責(zé)任公司 、 股份有限公司投資的 ，除國(guó)務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司外 ， 所累計(jì)投資額不得超過(guò)本公司凈資產(chǎn)的 50％ ， 在投資后 ， 接受被投資公司以利潤(rùn)轉(zhuǎn)增的資本 ， 其增加額不包括在內(nèi) 。 至于因轉(zhuǎn)投資而帶來(lái)的風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)由 公司自己來(lái) 判斷 ， 公司董事會(huì)或股東會(huì) 、 股東大會(huì)可以對(duì)轉(zhuǎn)投資進(jìn)行決議 ， 公司章程可以對(duì)投資數(shù)額加以限制 ， 而公司法則沒(méi)必要對(duì)其加以強(qiáng)行性的限制 。 ? 我國(guó) 1993年《公司法》對(duì)公司擔(dān)保問(wèn)題也作出了規(guī)定，第 60條第 3款規(guī)定：“ 董事、經(jīng)理不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個(gè)人債務(wù)提供擔(dān)保。 因此 ， 公司法的禁止性規(guī)定既針對(duì)公司董事 ， 也針對(duì)公司董事會(huì) 。 但是 ， 中國(guó)證監(jiān)會(huì)的通知屬于規(guī)章 ， 不具有法律上的效力 ， 對(duì)于司法審判不具有約束力 。 前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實(shí)際控制人支配的股東 ， 不得參加前款規(guī)定事項(xiàng)的表決 。如我國(guó)臺(tái)灣地區(qū) “ 公司法 ” 第 15條第 2項(xiàng)規(guī)定：“ 公司之資金 ， 除因公司間業(yè)務(wù)交易行為有融通資金之必要外 ， 不得借貸于其股東或他人 ” ；日本 《 商法 》 第 265條規(guī)定：董事自公司接受金錢(qián)借貸 ， 應(yīng)取得董事會(huì)的承認(rèn) 。①公司 。 我國(guó) 《 深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)股份有限公司條例 》 第 10條規(guī)定： “ 公司的資金不得借貸給股東或者他人 ， 但以借貸為專(zhuān)門(mén)業(yè)務(wù)的公司或者公司與其他企業(yè)間因經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的需要按有關(guān)規(guī)定融資的除外 。 ” ? 就此，新公司法肯定了公司具有擔(dān)保的權(quán)利能力，同時(shí)，對(duì)公司為他人的擔(dān)保行為進(jìn)行了程序上的限制，并取消了 1993年《公司法》關(guān)于“董事、經(jīng)理不得以公司資產(chǎn)為本公司的 ? 股東或者其他個(gè)人債務(wù)提供擔(dān)保 ” 的規(guī)定 。針對(duì)此種情況， 2022年《公司法》對(duì)公司擔(dān)保問(wèn)題的規(guī)定作了大幅度的修改和完善，其第 16條規(guī)定： “公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保， ? 股東會(huì) 、 股東大會(huì)決議；公司章程對(duì) 投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的 ， 不得超過(guò)規(guī)定的限額 。按此通知精神，公司為股東提 ? 供擔(dān)保 ， 即使經(jīng)股東大會(huì)同意 ， 也屬無(wú)效 。 情節(jié)嚴(yán)重的 ， 由公司給予處分 。許多國(guó)家和地區(qū)的法律都作了相關(guān)的規(guī)定，如我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)“公司法”第 16條規(guī)定“ 公司除依其他法律或公司章程規(guī)定得為保證者外，不得為 ? 任何保證人 ” ；法國(guó) 《 商事公司法 》 第 106條規(guī)定： “ 除公司經(jīng)營(yíng)金融事業(yè)外 ， 禁止公司為董事 、 總經(jīng)理 、 法人董事的常任代理人及他們的親屬向第三人承擔(dān)的義務(wù)提供物的擔(dān)保和保證 。 實(shí)踐證明 ， 對(duì)公司轉(zhuǎn)投資進(jìn)行數(shù)額限制缺乏操作性 。 為避免資本虛增，保障公司資本的充實(shí)，減少公司債權(quán)人的風(fēng)險(xiǎn)，一些國(guó)家和地區(qū)的公司法對(duì)公司轉(zhuǎn)投資的數(shù)額作出了一定限制。 此種合伙型的聯(lián)營(yíng)企業(yè)的投資人對(duì)企業(yè)債務(wù)也承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任 。 ? 在我國(guó)的企業(yè)制度中，除《合伙企業(yè)法》規(guī)定的合伙企業(yè)外，還有聯(lián)營(yíng)制度中的合伙企業(yè)。 ? 此外 ，需指出的是，《合伙企業(yè)法》第 9條也間接地涉及公司投資合伙企業(yè)的問(wèn)題，即“合伙人應(yīng)當(dāng)為具有完全民事行為能力的人”。 公司不可向《 合伙企業(yè)法 》 規(guī)定的 “ 合伙企業(yè) ” 投資 ， 公司也不可以向合伙型的聯(lián)營(yíng)企業(yè)投資 。 ? 所以 ， 2022年 《 公司法 》 刪除了這一款的規(guī)定 ， 其第 15條直接規(guī)定： “ 公司可以向其他企業(yè)投資；但是 ， 除法律另有規(guī)定外 ， 不得成為對(duì)所投 資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人 ” 。從立法本意看，這一規(guī)定旨在禁止公司成為其他經(jīng)濟(jì)組織中承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的成員或股東。 但也有一些國(guó)家對(duì)此沒(méi)有限制 ，如美國(guó) 《 標(biāo)準(zhǔn)公司法 》 第三章 “ 目的和權(quán)力 ”第 3． 02條第 9款規(guī)定：公司可以成為任何合伙組織 、 聯(lián)營(yíng)組織 、 信托組織或其他實(shí)體的發(fā)起人 、 合伙人 、 成員 、 聯(lián)營(yíng)人或者是上述實(shí)體的經(jīng)理 。 ? (二 )法律限制 ? 1． 轉(zhuǎn)投資的限制 ? 轉(zhuǎn)投資的限制包括轉(zhuǎn)投資對(duì)象和數(shù)額兩方面的限制： ? (1)轉(zhuǎn)投資對(duì)象的限制。 ” 所以 ， 公告中發(fā)表的公司終止之日應(yīng)為公司權(quán)利能力的終止日期 。 ? 二 、 公司權(quán)利能力的開(kāi)始和終止 ? 公司的權(quán)利能力從公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日開(kāi)始 ，至公司注銷(xiāo)登記并公告之日終止 。 ? 第一節(jié) 公司的權(quán)
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