【正文】 出自律師本人對(duì)于合同審查要點(diǎn)的理解，或者出于實(shí)習(xí)階段執(zhí)業(yè)律師的指導(dǎo)。在實(shí)踐中，大部分的合同審查是為了發(fā)現(xiàn)問(wèn)題并加以修改完善，也有少量的合同審查僅僅是用于為決策提供依據(jù)。這些 內(nèi)容構(gòu)成了合同的外在質(zhì)量要求，其中一部分是必需審查的，否則有可能產(chǎn)生與法律缺陷一樣的不利后果。 二、律師的合同審查重點(diǎn) 根據(jù)上述的分類方式，律師審查合同時(shí)共有內(nèi)在質(zhì)量的審查要點(diǎn)、外在質(zhì)量的審查要點(diǎn)各五項(xiàng)，這十項(xiàng)內(nèi)容構(gòu)成了律師合同審查工作的要點(diǎn)。這一審查要點(diǎn)對(duì)于律師執(zhí)業(yè)信譽(yù)的影響也最大，因?yàn)樗锹蓭煈?yīng)當(dāng)知道的起碼內(nèi)容。 ⑶ 合同條款實(shí)用性的審查 條款實(shí)用性強(qiáng)的合同，不僅具備交易所必須的基本條款，還包括結(jié)合合同標(biāo)的、合同性質(zhì)、合同目的、對(duì)方特點(diǎn)、合同背景等因素制訂的條款 ,這些條款是合同基本條款的細(xì)化和延伸。主要側(cè)重審查以下要點(diǎn)： ① 條款間的配合是否良好，即是否有沖突及銜接不良； ② 表述的內(nèi)涵外延是否得當(dāng)，以及是否有沒(méi)有實(shí)際法律意義的條款； ③ 推理中的假設(shè)是否已經(jīng)窮盡所有可能、沒(méi)有遺漏； ④ 權(quán)利義務(wù)、違約是否有可識(shí)別性，即可以通過(guò)簡(jiǎn)單判斷得出結(jié)論； ⑤ 附件能否將正文中的權(quán)利義務(wù)補(bǔ)充明確。這一審查要點(diǎn)主要包括： ① 從合同標(biāo)的物的技術(shù)細(xì)節(jié)層面判斷交易能否達(dá)到交易目的； ② 從合同條款看交易能否達(dá)到交易目的。主要包括以下內(nèi)容： ① 看清合同的較大組成部分，并判斷這些組成部分的劃分是否合理； ② 將較大的組成部分劃分為較小的組成部分，直到劃分為具體條款； ③ 將不同層級(jí)的內(nèi)容按一定秩序標(biāo)出不同層級(jí)的標(biāo)題，形成標(biāo)題體系。 ① 是否存在銜接不當(dāng)而引起的話題丟失，或根本無(wú)可銜接； ② 是否存在假設(shè)范圍過(guò)窄而影響嚴(yán)謹(jǐn)度的問(wèn)題； ③ 是否存在權(quán)利義務(wù)重疊而引起的條款間沖突，以及疊加后 產(chǎn)生的歧義。但版面質(zhì)量影響著人們 對(duì)于合同、合同制作人員的主觀印象。更高的合同質(zhì)量，需要企業(yè)有更高素質(zhì)的管理人員、 更強(qiáng)的管理能力，而這些都會(huì)增加企業(yè)的管理成本。此類合同一般無(wú)需復(fù)雜化，因?yàn)樘珡?fù)雜了不便操作，因而約定都十分籠統(tǒng)。這類合同一般能夠滿足通常的商務(wù)活動(dòng)需要。 這一層面的合同， 其質(zhì)量水平高于前者，但僅限于發(fā)揮法律專業(yè)的能力，一般不涉及企業(yè)的戰(zhàn)略意圖和經(jīng)營(yíng)需要等問(wèn)題。 要達(dá)到這一層面，既要對(duì)法律熟悉，還要熟悉企業(yè)所經(jīng)營(yíng)的業(yè)務(wù)并與企業(yè)有良好的溝通，其內(nèi)容往往非常實(shí)用。 合同之所以能夠分成不同的質(zhì)量層面，是因?yàn)闆Q定合同最終質(zhì)量的并不是審查、修改、起草合同的律師，而是市場(chǎng)的需求。 內(nèi)在質(zhì)量要求： ① 既符合合同法的要求，也符合合同所涉事務(wù)的相關(guān)法律要求；② 法律規(guī)定當(dāng)事人可以約定的內(nèi)容已有明確約定； ③ 在主體資格 、交易內(nèi)容、權(quán)益保護(hù)方面均合法、嚴(yán)謹(jǐn)、明確、周全； ④ 當(dāng)事人的合法要求已全部在合同中體現(xiàn)； ⑤ 條款能夠滿足當(dāng)事人的真正需求； ⑥ 條款中設(shè)計(jì)了當(dāng)事人沒(méi)有想到的一些細(xì)節(jié)； ⑧ 對(duì)于可能發(fā)生的爭(zhēng)議有前瞻性的預(yù)見(jiàn)并設(shè)置防止或補(bǔ)救措施。 內(nèi)在質(zhì)量要求： ① 基本符合合同法及其他相關(guān)法律的要求； ② 法律規(guī)定當(dāng)事人可以約定的基本上已有明確約定； ③ 在主體資格、交易內(nèi)容、權(quán)益保護(hù)方面略顯粗糙； ④ 當(dāng)事人的合法已在條款中體現(xiàn)； ⑤ 合同目的明確，能夠滿足需求； ⑥ 條款實(shí)用，補(bǔ)充了大部分的細(xì)節(jié)； ⑦ 預(yù)埋了主要爭(zhēng)議的防止或補(bǔ)救措施。 外在質(zhì)量要求： ① 合同條款一般通過(guò)列舉成文，主要條款齊備，但整體性等方面不太講究； ② 大多存在一定文字功底問(wèn)題，甚至表述會(huì)產(chǎn)生一定的歧義。 以上仍只是大致的質(zhì)量等級(jí)分類。 幾類經(jīng)常性審查的合同審查要點(diǎn) 作者：王孝智 一、合同審查一般要注意的事項(xiàng) 對(duì)方 當(dāng)事人是否具有訂立合同的權(quán)利能力和行為能力 合同標(biāo)的是否合法 合同是否有效成立 合同的質(zhì)量、價(jià)款、履行地點(diǎn)、履行方式、履行費(fèi)用承擔(dān)是否約定明確 違約責(zé)任是否明確，包括對(duì)定金、預(yù)付款、違約金、損失賠付的約定是否明確 爭(zhēng)議管轄是否約定明確，是否在被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地的范圍內(nèi)。當(dāng)事人未采用書面形式的，視為不定期租賃 行政收費(fèi)的約定 不定期租賃。 二、常用幾類合同審查的要點(diǎn) （一）買賣合同 有無(wú)標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移約定，法律默認(rèn)為交付 有無(wú)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)的約定 （二）租賃合同 租賃期限不得超過(guò) 二十年。 以上還只是初步設(shè)想，從設(shè)想到實(shí)際實(shí)現(xiàn)還有大量的問(wèn)題需要考慮。 內(nèi)在質(zhì)量要求： ① 合同只有最基本的必備條款，其余均無(wú)約定，缺乏法律保護(hù)；② 客戶實(shí)用性只能滿足完全正常情況下的履行需要，無(wú)具體的針對(duì)性條款。 ⑶ 商務(wù)級(jí)的合同 商務(wù)級(jí)的合同較為規(guī)范，其功能模塊基本到位、重大問(wèn)題均有明確約定、內(nèi)容及形式均 較為正式，條款質(zhì)量能夠保證合同當(dāng)事人主要利益不受損失。 ⑵ 專業(yè)級(jí)的合同 這一層面的合同質(zhì)量達(dá)到優(yōu)良比專家級(jí)略顯粗糙。 如果通過(guò)相對(duì)簡(jiǎn)單的定性化分析的標(biāo)準(zhǔn)來(lái)衡量，各層面的合同可以通過(guò)下列系統(tǒng)來(lái)進(jìn)行評(píng)價(jià)： ⑴ 專家級(jí)的合同 這一層面的合同已經(jīng)堪稱完美。 四、合同的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn) 根據(jù)前面的分析，當(dāng)事人對(duì)于合同的終極目標(biāo)就是律師審查合同時(shí)的要點(diǎn)，通過(guò)有效的審查確保這些要點(diǎn)到位，就能從根本上保障當(dāng)事人終極目的的實(shí)現(xiàn)。這一層面合同，不僅要達(dá)到前一層面的質(zhì)量水平，還要考慮到經(jīng)營(yíng)中的細(xì)節(jié)和合同的可操作性、使用的使得程度、決策者意圖的實(shí)現(xiàn)等問(wèn)題，其工作成果足以讓企業(yè)負(fù)責(zé)人不經(jīng)審核而直接簽署。此類合同的質(zhì)量取決于律師對(duì)當(dāng)事人業(yè)務(wù)的了解程度，或來(lái)源于對(duì)當(dāng)事人合同的修改。這類合同往往具備一定的違約制裁等條款但不系統(tǒng)。 這類合同的重要性一般不強(qiáng)、金額不大，但一旦出現(xiàn)訴訟基本可以保證勝訴。 三、合同的質(zhì)量層面 根據(jù)長(zhǎng)期以來(lái)對(duì)企業(yè)所用合同的觀察，現(xiàn)實(shí)中企業(yè)所使用的合同可以大致分為四個(gè)質(zhì)量層面，在此將其分為業(yè)務(wù)級(jí)、商務(wù)級(jí)、專業(yè)級(jí)、專家級(jí)。從職業(yè)形象及必備素質(zhì)考慮，這方面的審查要點(diǎn)包括： ① 語(yǔ)體是否正確、標(biāo)點(diǎn)符號(hào)的使用是否規(guī)范； ② 術(shù)語(yǔ)是否精確、表述的范圍是否精確、措詞表示的程度是否可客觀衡量； ③ 行為主體是否明確、句間指代是否明確； ④ 用句是否專業(yè)且規(guī)范，句間關(guān)系的表述是否精確，表述方法是否簡(jiǎn)練。 ⑶ 整體思維嚴(yán)謹(jǐn)度的審查 合同的嚴(yán)謹(jǐn)程度與當(dāng)事人的要求、合同的重要程度、合同風(fēng)險(xiǎn)高低有關(guān)，并不是所有的合同都要按最高的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行嚴(yán)謹(jǐn)度審查，但應(yīng)了解其原理。它是合同內(nèi)容的載體和外在體現(xiàn)形式，雖然不是直接的法律問(wèn)題但同樣會(huì)直接產(chǎn)生不利的法律后果。不僅要便于順利地得到想要得到的產(chǎn)品或服務(wù)，還要便于達(dá)到企業(yè)的宏觀交易目的 ，從更高層面維護(hù)當(dāng)事人的利益。 ⑷ 權(quán)利義務(wù)明確性的審查 權(quán)利義務(wù)不明確是合同的隱患，嚴(yán)重影響交易的安全性。 ⑵ 合同內(nèi) 容合法性的審查 這里所說(shuō)的合法性，是指合同內(nèi)容的約定應(yīng)盡可能與法律的規(guī)定相符，涉及合同名稱、約定的條款、術(shù)語(yǔ)等方面，目的主要是要避免合同里的這些內(nèi)容與法律規(guī)定相沖突。它既要解決交易主體、標(biāo)的物的合法性問(wèn)題，也要解決合同中約定義務(wù)的合法性問(wèn)題。因此這些問(wèn)題也同樣是律師進(jìn)行合同審查時(shí)所必須關(guān)注的問(wèn)題。 基于合同必須具備上述條件，才能達(dá)到當(dāng)事人一方的終極目的，由此可以推導(dǎo)出律師審查合同時(shí)的工作要點(diǎn)，這些要點(diǎn)