合同審核要點總結(jié)—25個常見重點問題-wenkub
2024-11-09 02 本頁面
【正文】 如被公司辭退的部門經(jīng)理持公司合同章簽訂的合同，應由公司承擔相關合同責任。大多數(shù)合同成立時即生效，但法律法規(guī)規(guī)定應當辦理批準登記手續(xù)才生效的，應按規(guī)定，如抵押合同登記后才生效。1回扣條款是否有效?答：回扣是指在商品或者勞務買賣中，賣方從買方支付的價款中退回給買方或者買方經(jīng)辦人的款項。(二)惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益。如果企業(yè)利用制定格式條款的優(yōu)勢而將條款制定的極其不公平，使相對方無法保護權(quán)益的，很容易被認定為無效條款。什么是格式條款?格式條款有什么風險?答：格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。當事人約定采用書面形式的，應當采用書面形式。合同一方當事人是法人的，要寫清企業(yè)的名稱，和法定代表人姓名。合同上只有法定代表人簽字沒有公章是否有效力?答：合同當事人在合同上簽字或者蓋章均是有效的，并不規(guī)定簽字一定要配合蓋章，如企業(yè)的法定代表人簽字帶未加蓋企業(yè)公章，原則上說也是有效的。合同正式簽訂后口頭更改的有效力嗎?答：合同雙方當事人協(xié)商一致的，可以變更合同。如主合同約定變更應采取書面形式的，應遵循主合同約定采用書面的形式訂立變更補充協(xié)議，如果未作出明確的變更形式約定，口頭變更也是有效力的。但是存在效力瑕疵，易引發(fā)法律風險較大。與企業(yè)法人簽約的，不能只在合同當事人欄中填寫法定代表人的名字，以免導致合同相對方不明確。合同中涂改的部分是否有效力?答：如單方對合同進行涂改，以改變了原有合同約定的，則改變的部分無效，維持原合同約定內(nèi)容。實務合同關系中多存在格式條款，如出賣方的銷售合同條款、出租人的租賃合同條款等。合同中打印的部分和手寫的部分有沖突的，以哪個為準?答：如果打印的部分是事先制定好的格式條款(為重復使用而定制的)，那么手寫的部分與打印的格式條款相沖突的，應當以手寫的部分為準，因為手寫部分更能反映雙方當事人的真是意思表示。(三)以合法形式掩蓋非法目的。不存在合法的回扣，收受回扣都 是違法的，《刑法》第163條第2款規(guī)定：“公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員在經(jīng)濟往來中，利用職務上的便利，違反國家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費，歸個人所有的”，以公司、企業(yè)、單位人員受賄罪論處。另外當事人如果約定了合同生效的條件，條件成就的合同才生效。1無效的合同、撤銷的合同有什么法律效力?答：合同無效或被撤銷的，自始無效，即自成立以后都無效。先履行一方履行的內(nèi)容不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應的履行要求。一般合同糾紛的訴訟時效為兩年，但租賃合同中延遲或拒付租金的，保管合同中寄存財物被丟失或者損毀的，訴訟時效為一年。2合同中是該約定違約責任還是該約定賠償損失?答：當事人可以約定一方違約時應當根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。間接損失是指違約行為所造成的損害后果所產(chǎn)生的損失。沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。協(xié)議不成的，抵押權(quán)人可以向人民法院提起訴訟。有些合同在工程概況條款中約定了合同總額，該數(shù)額是確定的，但在付款條款中又約定了經(jīng)審計后再付款，顯然，這樣的合同條款是相互矛盾的，因當在合同總額中寫明是暫定數(shù)額，具體款項案審計結(jié)果確定。注意違約責任的約定，特別要注意到工期延誤、因工程質(zhì)量問題造成無法驗收時的違約責任等。簽訂合同前仔細閱讀和準確理解“通用條款”十分重要。根據(jù)我國法律規(guī)定，從事房產(chǎn)開發(fā)的企業(yè)必須取得相應的資質(zhì)等級，承包人承包的項目應當經(jīng)依法批準的合法項目。關于工期、質(zhì)量、造價的約定，是施工合同最重要的內(nèi)容“工期、質(zhì)量、造價”是建設工程施工永恒的主題，有關這三個方面的合同條款是施工合同最重要的內(nèi)容。對中間交工的工程也應按上述方法作出約定。由于任何工程在施工過程中都不可避免設計變更、現(xiàn)場簽證和材料差價的發(fā)生，所以均難以“一次性包死，不作調(diào)整”。因此，合同中應特別注重撥款和結(jié)算的程序約定。合同中應明確列出各方派出的管理人員名單，明確其各自的職責和權(quán)限，特別應將具有變更、簽證、價格確認等簽認權(quán)的人員、簽認范圍、程序、生效條件等規(guī)定清楚，防止其他人員隨意簽字，給各方造成損失。達到什么程度的自然災害才能被認定為不可抗力，《通用條款》未明確，實踐中雙方難以形成共識，雙方當事人在合同中對可能發(fā)生的風、雨、雪、洪、震等自然災害程序應予以量化。其實合同意思自治基本上已經(jīng)成為全球任何的原則，因此審核涉外合同除了要注意涉外合同的本身特點之外，其他還是注意一些商務條款的內(nèi)容，是否會涉及到法務和財務的風險。資格審查可能直接關系到如何去選擇法律適用和爭議解決的地點。按照通常做法，代理一般有三種，普通代理、獨占代理和獨家代理。很多經(jīng)銷協(xié)議中會有最低銷售額的概念。這里比較關鍵的是約定代理方是否出現(xiàn)在合同中。明確委托方和代理方的責任劃分。我們在實踐中通常做法是：國內(nèi)的話選擇仲裁機構(gòu)作為爭議解決地點；國外的話選擇法院。我們在實踐中，如果合同雙方在國內(nèi)都有分支機構(gòu)，我們則推薦選擇香港法律，因為可能相對其他方來講我們對于香港可能更為熟悉。要約定代理方的傭金支付方式。法律上而言，授予客戶獨家代理權(quán)或者一般代理權(quán)都是可以的。在是否授予對方獨家代理的情況下，貴司需要考慮如下問題：第一，該客戶的進口量有多大？如果占貴司出口該地區(qū)的量不是絕對性的大，則可以考慮不授予。并且，今后在處理該地區(qū)的銷售事宜、促銷、商標等等，均需要依賴該客戶。第二。完不成的處理方式。并且，由于獨家代理協(xié)議是一個較長期的、需要持續(xù)履行的協(xié)議，因此越細致越好。，我也想說說我公司的情況和我個人的看法。當初該集團在選擇這個地區(qū)的獨家代理時就是因為沒有很好的進行考察，而是感動予該代理商一次次的電話和三番五次到中國企求獨家代理的執(zhí)著而與之簽定了長期的獨家代理協(xié)定。通過這個例子我想各位一定對獨家代理的問題會有更加謹慎的考慮。中東的商人有很多想做我們的獨家代理，但又不原承諾的太多。但他們的出資比例不應太大。3獨家代理商在目標市場可以提供的各項售后服務4所提供的服務的質(zhì)量與我方所提供的服務質(zhì)理是否相同*比較特殊的問題：現(xiàn)在很多公司都采取全球采購，如果一家公司在中國向貴司采購商品，再配送到印度分公司使用，是否侵害了獨家代理商的利益？？這個問題最好事先明確，否則象我一樣發(fā)生問題后再協(xié)商，真的很麻煩。審查合同中是否有相應的監(jiān)督管理機構(gòu)或成員，如沒有，應予以補充；如有，則應對監(jiān)督管理機構(gòu)或成員的權(quán)限作出具體規(guī)定。（六）審查合同是否明確開發(fā)軟件涉及的相關知識產(chǎn)權(quán)歸屬建議約定開發(fā)成果的知識產(chǎn)權(quán)以及進行后續(xù)改進之后產(chǎn)生成果的相
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