【正文】 損害的賠償責(zé)任問題，第一稿寫了3萬字，凡是遇到了一個(gè)概念，就進(jìn)行界定和說明，好像讀者都是法盲一樣。只有將讀者設(shè)定為同等的研究者，才能夠起點(diǎn)高，把文章寫得精煉。當(dāng)然，在寫作的時(shí)候，也可以讓自己的文章有一點(diǎn)色彩，但是不能過濃，過濃就不是理論文章了?？傉摽傮w論證抗辯權(quán)，分論分別論證各種不同的抗辯權(quán)。有人不喜歡這樣的結(jié)構(gòu)。如果寫一個(gè)制度的內(nèi)容很多，又要介紹總的制度，又要介紹具體的制度內(nèi)容，這時(shí)候，用總論、分論的方法寫，眉目清楚，一看就明白，寫出來的效果就比較好。但是，在使用這個(gè)方法中，要根據(jù)不同的情況，進(jìn)行靈活地變換。有的同志在這樣歸納這種寫作方法時(shí)說得很形象，就是：“概念、特征、沿革、意義、構(gòu)成、責(zé)任、適用中的問題”。主要的要求就是根據(jù)自己所選的題材和確定的主題的需要，進(jìn)行論述。有的時(shí)候做一篇文章，就使用一種論述方法。圍繞著這個(gè)主題，全面闡述它的正確性、必要性，以及具體的適用方法，使這個(gè)觀點(diǎn)立得住，別人批不倒，立論就成立了。確定畢業(yè)論文的論證方法論證方法是說明主題的基本方法。我曾經(jīng)和學(xué)生講過這樣的話，就是：理論工作者就是要把簡單的事情搞復(fù)雜，展現(xiàn)深刻的理論內(nèi)涵；實(shí)務(wù)工作者就是要把復(fù)雜的事情弄簡單，把復(fù)雜的案件歸結(jié)為一句話，正好與要適用的法律相等。如果不是這樣，寫出來的文章，沒有中心，沒有基本觀點(diǎn)，這就不是一個(gè)真正的法學(xué)論文了。文學(xué)作品的主題講究隱蔽，隱藏得越深越好，讓不同的讀者閱讀后有不同的感受和理解，這才是文學(xué)作品最好的主題處理方法。研究法學(xué)畢業(yè)論文的寫作，就是要通過寫作來展現(xiàn)同學(xué)學(xué)習(xí)和研究法學(xué)的科研成果。這是不對的，因?yàn)檫@是文學(xué)。確定法學(xué)畢業(yè)論文要論證的主題(這是寫法學(xué)畢業(yè)論文的重點(diǎn)）論文的主題，是一篇文章的核心和靈魂。第一章和第二章都沒有用，而且也沒有我已經(jīng)寫出來的書這一部分寫的好。沒有用的地方，盡量少說，有用的地方，不怕多說。真正要展開進(jìn)行論述的時(shí)候，字?jǐn)?shù)已經(jīng)用完了。在有限的篇幅中，怎樣擴(kuò)大文章的容量，也就是學(xué)生在有限的論文字?jǐn)?shù)中，把論文做得更為深刻，更為寬闊，則是最重要的。根據(jù)這個(gè)情況，習(xí)作法學(xué)論文，要注意上述問題。這是因?yàn)?，小題材做出大文章，必然要進(jìn)行深入、廣泛的論證，需要更多的素材，在論證上要更加深入、細(xì)致、周到。這樣的文章，大家才愿意看，對法制建設(shè)也有貢獻(xiàn)。總之，就是要選擇適合作論文的題材來寫法學(xué)論文，特別重要的大題材，就要留著寫書了，不能用作論文寫作。一般的規(guī)律是，學(xué)生在寫作論文之前，總是擔(dān)憂自己寫不出來這么多的字。事實(shí)上，一萬字、三萬字或者十萬字，看起來很多，實(shí)際上并不多。有一位同學(xué)畢業(yè)論文寫的題目是《論患者隱私權(quán)的保護(hù)》，開始第一章就寫隱私權(quán)的來源和發(fā)展，第二章說隱私權(quán)的內(nèi)容及其保護(hù)。這就叫做直奔主題，擴(kuò)充文章的容量。主題定下來，文章的基本格局就定下來了。但是，在法學(xué)畢業(yè)論文中，卻必須堅(jiān)持主題先行，沒有一個(gè)好的、正確的主題，就沒有一篇好的法學(xué)文章。因而確定法學(xué)論文的主題，就是要把所研究的這個(gè)法律問題的研究成果歸納出來，確定成一個(gè)中心的觀點(diǎn)，在整篇文章中來展現(xiàn)它。在寫法學(xué)論文的時(shí)候，不能這樣，不能讓讀者去猜，而是主題越直白越好，要讓讀者一看就知道，一看就懂。例如，有一位同學(xué)寫作的畢業(yè)論文，一個(gè)題目，分為兩章，第一章和第二章各不搭界，說的完全是兩個(gè)問題，就像“幾論”文章那樣。在做法學(xué)論文中，是要豐富理論內(nèi)涵，但是不等于文章的主題復(fù)雜。主題確定了，論證方法不對，論證得不好，也不會(huì)寫出好的文章。在寫作畢業(yè)論文中，一般是不選擇駁論方法的，而是立論方法。例如，用比較法寫作一篇文章，就是比較法學(xué)的論文。所謂“文章無形”，主要是指的這一點(diǎn)。在很多法學(xué)文章中，都是這樣來結(jié)構(gòu)的，確實(shí)是經(jīng)常用的常規(guī)結(jié)構(gòu)方法。例如，這個(gè)制度是從外國介紹過來的，就要在介紹沿革中多著筆墨，詳細(xì)說明這一制度的來龍去脈，以及借鑒這種制度的好處。我在寫作《中國合同責(zé)任研究》一文中，就是用的這種方法。我有一篇文章4萬多字，也使用這樣的結(jié)構(gòu)，責(zé)任編輯覺得不好，只好改成現(xiàn)在的分成幾個(gè)平行的小標(biāo)題的做法。結(jié)構(gòu)文章的方法是很多的，只介紹這幾種，供大家參考。同時(shí)，在論述的時(shí)候，要說到為止，不能怕讀者不明白，就翻來覆去地講，既浪費(fèi)文字，也浪費(fèi)讀者的時(shí)候。如果是寫普法文章，那當(dāng)然要按照讀者是普通人來寫，要按照讀者是不懂法律或者很少懂法律的人來寫。我跟他說了這個(gè)意見，說“你可以想象讀者都是法學(xué)專家，按照這樣的標(biāo)準(zhǔn)再改一遍試一試”。當(dāng)然，如果就是寫幾千字的短小文章除外，不必如此。在總標(biāo)題下，一篇大的文章要分成不同級別的小標(biāo)題，分別稱作一級題、二級題、三級題、四級題……。這樣，文章就眉清目秀，井井有條，不會(huì)眉目不清。這是應(yīng)當(dāng)改進(jìn)的。當(dāng)然，分成幾級題目也是可以變通的，改用一是、二是、三是，第一、第二、第三，其一、其二、其三，都是可以的，但是，無論用什么，都要層次清楚，不能自己都不知道怎樣編才對了。博士論文，可以設(shè)計(jì)十章以下，五章以上。如果是十萬字左右的文章，每章一萬字以上，可以考慮設(shè)節(jié)。在我的實(shí)踐中，對一篇文章的醞釀和構(gòu)思，總是要想很長時(shí)間，真正想清楚了，寫的時(shí)候，就沒有太大的難處了，萬把字的文章，一兩天的時(shí)間就可以寫完。如何達(dá)到這樣的境界，就要多寫多練，熟能生巧。本文正是以此為研究對象，詳細(xì)分析了法學(xué)研究中階級分析方法的衰落。詳言之，所謂的價(jià)值分析方法在對法律制度這一客體進(jìn)行價(jià)值認(rèn)知和價(jià)值評價(jià)時(shí)，實(shí)質(zhì)上是以統(tǒng)治階級的價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)在對法律制度進(jìn)行考察、體認(rèn)并基于統(tǒng)治階級的價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)對法律制度的優(yōu)劣進(jìn)行判斷和評價(jià)；而所謂實(shí)證分析所關(guān)注的法律規(guī)范這一實(shí)然性存在，它也是社會(huì)統(tǒng)治階級有意識(shí)制定出來的，統(tǒng)治階級為使這一規(guī)范具有合法性、正當(dāng)性的基礎(chǔ)，特別通過政治行為的運(yùn)作而產(chǎn)生各級各類國家立法機(jī)關(guān)，從而使法成為一個(gè)效力等級、效力范圍、效力時(shí)間長短有別但確構(gòu)成一個(gè)內(nèi)部協(xié)調(diào)統(tǒng)一的法律規(guī)則體系。這種分析方法的使用在我國人文社會(huì)科學(xué)領(lǐng)域得研究中歷時(shí)已久，并曾極度盛行，該方法的理論視角和理論思維為我們在社會(huì)主義革命和建國初期透視復(fù)雜的社會(huì)現(xiàn)象、認(rèn)識(shí)問題實(shí)質(zhì)起了巨大的作用，其科學(xué)性和有效性是勿庸置疑的。改革開放后的中國社會(huì)情勢發(fā)生歷史劇變，市場經(jīng)濟(jì)和民主政治的推行，又讓階級分析這一方法一度經(jīng)歷了反思、批判甚至否棄。因此該觀點(diǎn)要求人文社會(huì)科學(xué)領(lǐng)域的研究應(yīng)拋棄階級分析的方法，因?yàn)槿魏问褂迷摲椒ㄋ纬傻纳鐣?huì)理論，都將是對現(xiàn)行社會(huì)發(fā)展具有極大危害性的社會(huì)理論。馬克思主義也是飽含了對資本主義生產(chǎn)方式的桎秙下生存的工人階級深切同情，并寄希望于工人階級的革命激情實(shí)現(xiàn)社會(huì)的根本性變革。但馬克思對階級、階級斗爭等問題是在工業(yè)社會(huì)的背景分析和闡述。旨在提供一種新穎的思維方式、學(xué)術(shù)范式和思維理論范式的后現(xiàn)代主義，它運(yùn)用解釋學(xué)、語言學(xué)、系譜學(xué)等方法使人文科學(xué)科學(xué)領(lǐng)域的研究展現(xiàn)出一派有別于傳統(tǒng)分析模式下的社會(huì)面貌。首先，階級分析方法并能夠應(yīng)對所有社會(huì)現(xiàn)象的問題解釋，“任何一個(gè)有思想的馬克思主義者都不能說只有階級范疇是有解釋力的，或者說階級范疇可以解釋所有社會(huì)現(xiàn)象。在一定期限前沒有獲得相關(guān)補(bǔ)正手續(xù)，或者不能滿足可以認(rèn)定合同有效情形的，“小產(chǎn)權(quán)”房買賣合同無效。然而，政府部門卻“叫停”“小產(chǎn)權(quán)”房屋；法院也統(tǒng)一司法標(biāo)尺，在審理此類買賣糾紛中一般確認(rèn)合同無效。一、中國小產(chǎn)權(quán)房的成因?qū)е滦‘a(chǎn)權(quán)房產(chǎn)生的根本原因之一就是近20年以來的中國城市化、工業(yè)化的高速進(jìn)程。該項(xiàng)改革指南強(qiáng)調(diào)：“深化城鎮(zhèn)住房制度改革的目標(biāo)是：停止住房實(shí)物分配，逐步實(shí)行住房分配貨幣化；建立和完善以經(jīng)濟(jì)適用住房為主的多層次城鎮(zhèn)住房供應(yīng)體系；發(fā)展住房金融，培育和規(guī)范住房交易市場。籠統(tǒng)談及“小產(chǎn)權(quán)”房，實(shí)際上是相對于在城鎮(zhèn)開發(fā)的、權(quán)屬清晰、能辦理權(quán)屬登記并能給購房者頒發(fā)物權(quán)證書的住宅房屋而言的。）甚至農(nóng)業(yè)用地上開發(fā)建造的用于居住的房屋。實(shí)踐中，通常由鄉(xiāng)鎮(zhèn)或村委會(huì)頒發(fā)“權(quán)屬證明”，以表彰購房者所謂的房屋所有權(quán)；第四，絕大部分是為對外銷售而建造，尤其是在集體建設(shè)用地和農(nóng)地上建造的成片住宅房屋更以對外銷售為主。參見《北京法院調(diào)研報(bào)告大膽允許農(nóng)村房屋產(chǎn)權(quán)流轉(zhuǎn)》，載《法制日報(bào)》，2008年12月7日，第8版。前者在土地使用、房屋建造、買賣交易等環(huán)節(jié)均存在不合法狀態(tài)；后者的建造行為合法，只是在買賣等流轉(zhuǎn)環(huán)節(jié)上不合乎規(guī)定。如果農(nóng)地未經(jīng)合法轉(zhuǎn)用而在其上建造住宅房屋，則從根本上違法，此種違法“小產(chǎn)權(quán)”房應(yīng)予拆除，其買賣行為應(yīng)認(rèn)定無效；第二，自住型“小產(chǎn)權(quán)”房與銷售型“小產(chǎn)權(quán)”房。三、“小產(chǎn)權(quán)”房及其買賣的法律態(tài)度與評價(jià)從法學(xué)視角研究社會(huì)現(xiàn)象，有必要將該社會(huì)現(xiàn)象置于當(dāng)下的法律環(huán)境中進(jìn)行判明，以此明確法律對其所持態(tài)度，并作為進(jìn)一步討論這類規(guī)定得失的基礎(chǔ)。”2004年國務(wù)院《關(guān)于深化改革嚴(yán)格土地管理的決定》中強(qiáng)調(diào)，“加強(qiáng)農(nóng)村宅基地管理，嚴(yán)禁城鎮(zhèn)居民在農(nóng)村購買宅基地。隨著社會(huì)對“小產(chǎn)權(quán)”房及其買賣行為的關(guān)注升溫，政策漸趨放松。很多消費(fèi)者購買的時(shí)候，他不可能對國家的法律有這么多的了解，因此糊里糊涂就買了，覺得便宜就買了，對這些人的合法利益，政府是要給予保護(hù)的?！?2在“小產(chǎn)權(quán)”房交易過程中，涉及的利益主體主要有：（參見“名家剖析“小產(chǎn)權(quán)”房現(xiàn)象———中國人民大學(xué)法學(xué)院“法眼透視”學(xué)術(shù)沙龍”，2007年11月23日，周珂教授的發(fā)言。主要原因是，隨著土地價(jià)值的提高，誰擁有土地就意味著誰的財(cái)富在增長，這其實(shí)就是級差地租在增加。由此可知，在“小產(chǎn)權(quán)”房買賣過程中，城市居民、集體組織、村民都獲得了利益，這是有效率的。總之，從利益分析角度看，允許“小產(chǎn)權(quán)”房自由買賣在經(jīng)濟(jì)上是有效率的，也是社會(huì)大勢所趨。破解這個(gè)問題的前提是明晰“小產(chǎn)權(quán)”房買賣合同有效產(chǎn)生的實(shí)際作用或法律效果。所謂“法定”，是非出于買賣雙方的自由意思，而基于法律的直接規(guī)定當(dāng)然發(fā)生的結(jié)果。上述規(guī)定，即所謂土地及其上房屋所有人非同一人時(shí)成立的法定租賃權(quán)。這樣，在同一塊土地上成立三種權(quán)利：宅基地(或集體建設(shè)用地)所有權(quán)、宅基地(或集體建設(shè)用地)使用權(quán)、宅基地(或集體建設(shè)用地)法定租賃權(quán)。六、解決中國小產(chǎn)權(quán)房問題的幾個(gè)途徑無論是基于對《憲法》的責(zé)任，還是要加強(qiáng)《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》的施行，都必須徹底解決集體土地使用權(quán)的流轉(zhuǎn)和小產(chǎn)權(quán)房問題。為此，中國小產(chǎn)權(quán)房問題改革的實(shí)質(zhì)就是要實(shí)現(xiàn)中國歷史上又一次以土地為主的財(cái)富再分配，再次確立高速前進(jìn)的中國城鄉(xiāng)建設(shè)的利益平衡，解決土地使用權(quán)商品化。這正是中國小產(chǎn)權(quán)房問題勢大的制度原因，也是小產(chǎn)權(quán)房問題影響力巨大的關(guān)鍵。”）這樣可以合理降低土地補(bǔ)償費(fèi)用，用租金作為農(nóng)民穩(wěn)定的長期收益，以解決土地被占用之后的農(nóng)民就業(yè)與長期收入保障問題。例如，將這些房屋變成經(jīng)濟(jì)適用住房或者廉租房，用于當(dāng)?shù)厣鐣?huì)保障，也省去了補(bǔ)交相關(guān)稅費(fèi)的麻煩；或者將這些房屋用作政策性租賃房由政府定價(jià)，交給農(nóng)民組織管理。我們應(yīng)當(dāng)順應(yīng)這個(gè)趨勢，在逐步放開“小產(chǎn)權(quán)”房流轉(zhuǎn)的同時(shí)，積極制定配套措施來預(yù)防由此可能帶來的一系列問題。在事實(shí)層面上，民法上的人雖然來源于動(dòng)物，雖然有著生存欲望，但他并不滿足于僅僅生存著，而是在生存之外尚有著更多更高的追求，尤其是有著精神方面的追求。因此，作為民法法典化的一個(gè)必要環(huán)節(jié)，如何認(rèn)識(shí)人、把握人，就成為了一個(gè)前提性的問題。偉大的英國哲學(xué)家休謨有言：“任何學(xué)科與人性總是或多或少地有些關(guān)系，任何學(xué)科不論多么地貌似遠(yuǎn)離人性，最終都會(huì)通過這樣或那樣的途徑而回到人性。但是，通過全面的分析則不難看出，今日中國民法上的人主要是物質(zhì)性的人，而遠(yuǎn)非物質(zhì)性和精神性相統(tǒng)一的人。人之所以是人而非其他動(dòng)物，根本之處乃在于人