【正文】 工傷，其工傷認(rèn)定暫按照《工傷保險(xiǎn)條例》的規(guī)定執(zhí)行。因此，實(shí)習(xí)生實(shí)習(xí)期間如因工作原因發(fā)生人身?yè)p害事故，也不能按《工傷保險(xiǎn)條例》規(guī)定的辦法進(jìn)行工傷認(rèn)定和勞動(dòng)能力鑒定，不能享受工傷保險(xiǎn)待遇。如某單位雇用幾名工人種樹(shù)，達(dá)成了口頭的勞務(wù)合同，某日其中一名工人在前往該單位勞動(dòng)途中被機(jī)動(dòng)車(chē)撞傷，肇事者逃逸，該單位拒絕承擔(dān) 責(zé)任，該工人提起勞動(dòng)仲裁，該機(jī)關(guān)因無(wú)從舉證，雙方之間的關(guān)系被認(rèn)定為勞動(dòng)關(guān)系，該機(jī)關(guān)則被要求承擔(dān)相應(yīng)的工傷保險(xiǎn)責(zé)任。勞動(dòng)關(guān)系中產(chǎn)生的糾紛是用人單位與勞動(dòng)者之間的糾紛，應(yīng)由勞動(dòng)法來(lái)調(diào)整。勞動(dòng)關(guān)系中的勞動(dòng)者與用人單位有隸屬關(guān)系，接受用人單位的管理，遵守用人單位的規(guī)章制度（如考勤、考核等），從事用人單位分配的工作和服從用人單位的人事安排。勞動(dòng)關(guān)系和勞務(wù)關(guān)系主要有以下區(qū)別： 1）從合同的主體上看。盡管該表述已經(jīng)非常清楚，仍有必要對(duì)其中的若干問(wèn)題進(jìn)行細(xì)致分析： （ 1）非法用工單位 《工傷保險(xiǎn)條例》還考慮到了非法用工主體，主要是兩類(lèi)。 “ 勞動(dòng)關(guān)系 ” 當(dāng)然 也包括未和企業(yè)簽訂書(shū)面的勞動(dòng) 第 2 頁(yè) 共 22 頁(yè) 合同但形成了事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者，在實(shí)際生活中，用人單位沒(méi)有與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同的現(xiàn)象還相當(dāng)普遍，但只要雙方實(shí)際履行了上述權(quán)利義務(wù)，即形成事實(shí)上的勞動(dòng)關(guān)系。兩者是同一過(guò)程的不同階段，工傷認(rèn)定的意義在于確定是否構(gòu)成工傷事故責(zé)任，而勞動(dòng)能力鑒定則是為了確定工傷職工享受何種工傷待遇，兩者在認(rèn)定或鑒定主體、性質(zhì)、目的、法律意義、救濟(jì)途徑等多方面都不同。實(shí)踐當(dāng)中，很多從事人力資源管理的企業(yè)工作人員把二者合而誤稱為 “ 工傷鑒定 ” ，混淆了二者之間的界限，本文在此就二者進(jìn)行解讀，解讀內(nèi)容包括但不限于二者之間的區(qū)分，幫助大家闔清誤區(qū)，增進(jìn)對(duì)工傷認(rèn)定及勞動(dòng)能力鑒定的認(rèn)識(shí)。事實(shí)上的勞動(dòng)關(guān)系與勞動(dòng)關(guān)系相比，僅僅是欠缺了書(shū)面合同這一形實(shí)要件，不影響勞動(dòng)關(guān)系的成立。一是無(wú)營(yíng)業(yè)執(zhí)照或者未經(jīng)依法登記、備案的單位以及被依法 吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照或者撤銷(xiāo)登記、備案的單位，二是使用童工的用人單位。勞動(dòng)關(guān)系的一方必須是用人單位，另一方是勞動(dòng)者個(gè)人。而勞務(wù)關(guān)系的雙方則是一種平等主體之間的關(guān)系，勞動(dòng)者只是按約提供勞務(wù)，用工者也只是按約支付報(bào)酬，雙方不存在隸屬關(guān)系，沒(méi)有管理與被管理、支配與被支配的權(quán)利和義務(wù)。 勞務(wù)關(guān)系中產(chǎn)生的糾紛是平等主體的雙方在履行合同中所產(chǎn)生的糾紛，應(yīng)由民法來(lái)調(diào)整解決。 （ 3）聘用退休員工 企業(yè)聘用已退休的人員的，與已退休人員之間的關(guān)系不被認(rèn)為是勞動(dòng)關(guān)系，一則因?yàn)橐淹诵萑藛T已經(jīng)開(kāi)始享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇，一則因?yàn)橐淹诵萑藛T因?yàn)槌^(guò)了法定退休年齡，不再是勞動(dòng)法意義上的勞動(dòng)者，因此，企業(yè)聘用退休員工在工作中發(fā)生人身?yè)p害事故的，也不能按《工傷保險(xiǎn)條例》規(guī)定的辦法進(jìn)行工傷認(rèn)定和勞動(dòng)能力鑒定，不能享受工傷保險(xiǎn)待遇。此類(lèi)糾紛可依照雙方之間的約定來(lái)處理，雙方之間沒(méi)有約定的，可以依 照《最高人民法院關(guān)于人身?yè)p害賠償若干問(wèn)題的司法解釋》及其他有關(guān)規(guī)定處理。各區(qū)縣勞動(dòng)保障行政部門(mén)按 第 6 頁(yè) 共 22 頁(yè) 照《工傷保險(xiǎn)條例》和《 XX 省實(shí)施〈工傷保險(xiǎn)條例〉辦法》的規(guī)定受理工傷認(rèn)定申請(qǐng)。 實(shí)踐當(dāng)中，如果職工從事的是特種行業(yè)，該行業(yè)對(duì)身體的外在完整性有特殊要求的，如模特、演員、特別需要的操作者等，如果造成了身體組成部分如頭發(fā)、指甲、皮膚的顏色等的損害，破壞了身體組織的完整性，以至于使其從事特種工作能力遭受影響的，構(gòu)成工傷事故的損害事實(shí)。所謂相當(dāng)因果關(guān)系，實(shí)質(zhì)是對(duì)原因力的判斷，即判斷某種原因是否足以造成某一結(jié)果，如果某一原因足以造成某一結(jié)果的，認(rèn)為具備相當(dāng)因果關(guān)系，如果某一原因不足以導(dǎo)致某一結(jié)果的，認(rèn)為不具有相當(dāng)因果關(guān)系。但是，《工傷保險(xiǎn)條例》還規(guī)定了視同工傷的三種情形，在這三種情形下，不完全具備上述 四個(gè)要件，也應(yīng)當(dāng)作為工傷處理。 在工作時(shí)間和工作場(chǎng)所內(nèi)，因工作原因受到事故傷害，是工傷保險(xiǎn)范圍的總體概括。 為了保護(hù)職工的合法權(quán)益，從事與工作有關(guān)的預(yù)備性或者收尾性工作的正式工作時(shí)間的前后，也認(rèn)定為工作時(shí)間；在這段時(shí)間內(nèi)從事的預(yù)備性或者收尾性工作，是與工作有直接關(guān)系的，《工傷保險(xiǎn)條例》規(guī)定這種情形也應(yīng)認(rèn)定為工傷。 例如，工作結(jié)束后，某職工將工作時(shí)使用的工具收進(jìn)倉(cāng)庫(kù)，在收拾工具的過(guò)程中不慎被工具砸傷。 （ 3）在工作時(shí)間和工作場(chǎng)所 內(nèi)，因履行工作職責(zé)受到暴力等意外傷害的。凡是患職業(yè)病，均與工作有關(guān)，因此一律認(rèn)定為工傷。職業(yè)病防治 法規(guī)定，職業(yè)的分類(lèi)和目錄由國(guó)家衛(wèi)生行政部門(mén)會(huì)同國(guó)家勞動(dòng)保障行政部門(mén)制定。 4）即使是在因工外出期間發(fā)生事故下落不明的，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷。這里 “ 上下班途中 ” 也包括職工加班加點(diǎn)的上下班途中。該《辦法》對(duì)工傷保險(xiǎn)與民事侵權(quán)賠償采取的是 “ 擇一 ” 的方式。明確規(guī)定因用人單位以外的第三人侵權(quán)造成勞動(dòng)者人身?yè)p害的，勞動(dòng)者可請(qǐng)求第三人承 第 12 頁(yè) 共 22 頁(yè) 擔(dān)賠償責(zé)任。 （ 7）法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷的其他情形。 前不久，華為公司的一名員工 “ 因工作壓力過(guò)大 ” 猝死，經(jīng)媒體報(bào)道，引發(fā)了軒然大波。 職工有第（ 1）、（ 2）、（ 3）、（ 4）項(xiàng)情形的，按照《工傷保險(xiǎn)條例》的有關(guān)規(guī)定享受工傷保險(xiǎn)待遇；職工有 第（ 5）項(xiàng)情形的，按照《工傷保險(xiǎn)條例》的有關(guān)規(guī)定享受除一次性傷殘補(bǔ)助金以外的工傷保險(xiǎn)待遇。 （ 3）自殘或者自殺的。 有權(quán)申請(qǐng)工傷認(rèn)定的主體 （ 1）用人單位職工發(fā)生事故傷害或者按照職業(yè)病防治法規(guī)定被診斷、鑒定為職業(yè)病，所在單位應(yīng)當(dāng)自事故傷害發(fā)生之日或 第 15 頁(yè) 共 22 頁(yè) 者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起３０日內(nèi)，向統(tǒng)籌地區(qū)勞動(dòng)保障行政部門(mén)提出工傷認(rèn)定申請(qǐng)。