【正文】 股是典型意義上的特別股。依據(jù)我國《公司法》第 3 條對股份有限公司的定義 [iv]，股份是出資人投入公司全部資本的均等單位，其意義在于表彰股東的權(quán)利義務(wù)。 類別股東表決制度的海外實(shí)踐 第 2 頁 共 22 頁 一、類別股東表決制度的涵義 類別股，是指股份公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)中，因認(rèn)購股份時(shí)間、價(jià)格、認(rèn)購者身份或交易場所的不同，而在流通性、價(jià)格、權(quán)利及義務(wù)等方面有所不同的股份。由于我國《公司法》未規(guī)定類別股東制度，也未規(guī)定除普通股之外的其他特別股，且在第 130 條規(guī)定了股份有限公司的 “ 同股同權(quán) ” 原則 [iii]。本文結(jié)合有關(guān)各國公司立法例關(guān)于類別股東表決制度的有關(guān)規(guī)定，分析了類別股份的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)和建立類別股東表決制度的合理性。從我國證券市場上存在的流通股份和非流通股份是否構(gòu)成為類別股份、流通股股東單獨(dú)表決是否構(gòu)成對《公司法》上股份平等原則的違背等方面著重探討了目前建立流通股和非流通股份類別表決制度的合法性。在此情況下，建立流通股和非流通股分類表決制度是否存在法律障礙。如優(yōu)先股、普通股、劣后股和混合股，無表決權(quán)股份和特殊表決權(quán)股份（如雙倍表決權(quán)）等就是不同的類別股。普通股股份是劃分公司出資人權(quán)益的基本單位，一般來說，普通股股東在享有表決權(quán)、盈余分配請求權(quán)和剩余財(cái)產(chǎn)索取權(quán)等方面一律平等，并無區(qū)別。 依各國或地區(qū)的公司立法例，一般均允許公司發(fā)行特別股，但要求發(fā)行特別股的公司，須在公司章程中列明特別股股東權(quán)利義務(wù)優(yōu)先或受限的情況；凡未在章程中列明特別股股份種類及其權(quán)利義務(wù)的，均為普通股。因此，為保護(hù)各類別股東的合法權(quán)益，各國或地區(qū)公司法上多規(guī)定了當(dāng)公司某項(xiàng)決議可能給某類股東帶來損害時(shí)，除經(jīng)股東大會(huì)議決外，還必須事先經(jīng)該類別股東大會(huì)決議通過，這就是所謂的類別股東表決制度。根據(jù)前面提到的幾個(gè)大陸法系國家或地區(qū)的公司立法例，區(qū)別某部分股份是否為類別股主要看該股份所代表的股東權(quán)利內(nèi)容是否存在優(yōu)惠或限制等不同，即該部分股份是否存在與其他股份不同的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容。 [viii] 三、類別股東表決制度的合理性 第 5 頁 共 22 頁 首先，類別股是公司法律制度為適應(yīng)社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展需要而出現(xiàn)的。因此，英國《 1845 年公司法》基于 “ 股東平等 ” 的原則，對持有不同數(shù)額股份的股東表決權(quán)進(jìn)行了不同的規(guī)定：除非有相反的約定，每個(gè)股 東持有股份在 10股以下，每股享有 1 個(gè)表決權(quán)； 11 股至 100 股之間，每 5 股享有一個(gè)表決權(quán)； 101 股以上的，每 10 股享有一個(gè)表決權(quán)。且 第 6 頁 共 22 頁 我國臺(tái)灣地區(qū) 2024 年修訂前的《公司法》第 179 條第 1 款規(guī)定原則上公司一股具有一表決權(quán)，但一股東持有已發(fā)行股份 3%以上者，應(yīng)以章程限制其表決權(quán)（后這一規(guī)定因過于嚴(yán)格而被取消）。 [xi]而且，允許設(shè)置不同權(quán)利的股份有利于公司根據(jù)實(shí)際情況作出相應(yīng)的經(jīng)營策略。為了保護(hù)少數(shù)股東的利益，許多國家的公司法均規(guī)定 第 7 頁 共 22 頁 在某些情形下控股股東的表決權(quán)應(yīng)受到限制，限制的方式之一就是：如待決事項(xiàng)涉及到某類少數(shù)股東的權(quán)益 ，則允許有利害關(guān)系的少數(shù)股東組成類別股東大會(huì)進(jìn)行表決，如果少數(shù)類別股東中的多數(shù)表決同意該事項(xiàng)，這就顯示了一定的公正性，較好的維護(hù)了公司少數(shù)股東的權(quán)益。 因國有股、法人股不能在二級市場上交易流通，這兩類股份被阻滯在一級市場，從而一級市場和二級市場之間的聯(lián)系被人為的切斷了，導(dǎo)致公司新發(fā)行的社會(huì)公眾股無法采用市場化的定價(jià)機(jī)制。這種股權(quán)分置的狀態(tài)，導(dǎo)致了非流通股股東和流通股股東利益表現(xiàn)不一致，在諸如再融資、分紅等事項(xiàng)上利害關(guān)系不一樣，實(shí)際上形成了兩類不同利益的主體。 （ 2）對流通股股東而言，目前普遍實(shí)施的配股價(jià)格為前 20 第 9 頁 共 22 頁 個(gè)交易日平均價(jià)格的 7585%，增發(fā)價(jià)格為前 20 個(gè)交易日平均價(jià)格的 8095%。因此，在目前二級市場環(huán)境下，再融資按股價(jià)的一定折扣定價(jià)普遍構(gòu)成對流通股股東利益的損害，再融資行為由此普遍遭到流通股股東的反對。 二、流通股股東單獨(dú)表決，是否構(gòu)成對股份平等原則的違背 我國《公司法》并未明確規(guī)定股份平等原則，然而，《公司法》第 106 條第 1 款、第 130 條第 1 款、第 177 條第 4 款和第195 條第 3 款的規(guī)定均體現(xiàn)股份平等原則，如同股同權(quán)、同股同利、一股一表決權(quán)等。 三、證監(jiān)會(huì)能否以部門規(guī)章的形式來規(guī)定上市公司建立起流 第 11 頁 共 22 頁 通股股東單獨(dú)表決機(jī)制 目前，我國《公司法》中雖然未明確規(guī)定有特別股 和特別股制度，如類別股東表決制度等，但在市場實(shí)踐和有關(guān)部門規(guī)章中卻有先例可循。根據(jù)其規(guī)定，持有不同種類股份的股東，為類別股東，公司擬變更或者廢除類別股東的權(quán)利，應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東大會(huì)以特別決議通過和經(jīng)受影響的類別股東按規(guī)定分別召集的會(huì)議上以特別決議（出席有表決權(quán)股份的 2/3 以上）通過，方可進(jìn)行。 設(shè)計(jì)分類表決制度中的幾個(gè)問題 一、關(guān)于分類表決的適用范圍 納入流通股和非流通股份類表決范圍內(nèi)的事項(xiàng)， 應(yīng)該是那些影響流通股股東切身利益，且我國資本市場以往的實(shí)踐表明流通股股東合法權(quán)益極易被侵害的重大事項(xiàng)，如公司再融資、公司分拆旗下資產(chǎn)上市、公司合并或分立中的換股比例和折股作價(jià)、大比例變更募集資金投向和紅利分配等事項(xiàng)。為增強(qiáng)社會(huì)公眾股股東的參與股東大會(huì)的可操作性、維護(hù)中小股東的利益起見，建議除法律、行政法規(guī)規(guī)定的股權(quán)登記日作為股東出席要件外，不宜再限制參 加股東大會(huì)的社會(huì)公眾股股東的持股期限。根據(jù)我國《赴境外上市公司章程必備條款》第 82 條、 83 條的規(guī)定，擬出席會(huì)議的股東所代表的在該會(huì)議上有表決權(quán)的股份數(shù)，達(dá)到在該會(huì)議上有表決權(quán)的該類別股份總數(shù)1/2 以上的，公司可以召開類別股東大會(huì)，而其決議，由出席類別股東會(huì)議的有表決權(quán)的 2/3 以上的股權(quán)表決通過方可作出。 四、其他配套制度的設(shè) 計(jì) 建立類別股東表決的配套制度，應(yīng)解決和完善網(wǎng)