4民事訴訟中和解制度-wenkub
2024-09-06 17 本頁面
【正文】 持該觀點(diǎn)行為的學(xué)者認(rèn)為， 不應(yīng)將訴訟上和解是訴訟行為和私法行為并存，而是把它看做同時(shí)具有私法上與訴訟上雙重屬性的一個(gè)行為。此說的理論根據(jù)是，在實(shí)體法與訴訟法體系分離的法律制度下，以實(shí)體法為根據(jù)的私法行為不會(huì)發(fā)生訴訟上的效果，而以訴訟法為根據(jù)的訴訟行為也不發(fā)生實(shí)體法上的效果。在兼子 一、竹下守人著，白綠銥譯的《民事訴訟法》中就是持這樣的觀點(diǎn)。 持該觀點(diǎn)的學(xué)者認(rèn)為，訴訟和解是完全不同于私法上和解契約的訴訟行為，盡管具有私法上和解的外觀，但本質(zhì)上是一種獨(dú)立的訴訟上的合意。二者不同之處僅在于訴訟中和解是在法院的訴訟程序中進(jìn)行的，除此以外本質(zhì)并無不同。 訴訟和解制度的性質(zhì) 訴訟和解是按照程序進(jìn)行的，對(duì)其性質(zhì)作何解釋，各說不一，國外學(xué)術(shù)界對(duì)此問題的認(rèn)識(shí)也不完全一致。 “ 訴訟外和解，顧名思義，乃是當(dāng)事人在訴訟系屬之外，在沒有國家司法權(quán)力參與的情況下，互諒互讓從而達(dá)成協(xié)議，解決糾紛的一種方式。 二、民事訴訟和解制度概述 民事訴訟和解制度的概念 對(duì)于和解的概念，不同的學(xué)者有著不同的看法。臺(tái)灣學(xué)者蘇永欽教授指出：人民雖然對(duì)司法只有相當(dāng)?shù)投鹊男湃?，但?dāng)社會(huì)已經(jīng)發(fā)展到一定程度，而人們除了上法院沒有太多選擇時(shí)，司法機(jī)關(guān)仍然可以被大量的案件癱瘓，司法人員頻頻傳出 “ 過勞死 ” 。因此，在司法機(jī)關(guān)分身乏術(shù)的情況下，和解制度成為解決民事糾紛的一種途徑。我國臺(tái)灣學(xué)者陳計(jì)男指出 “ 訴訟上和解，是指當(dāng)事人于訴訟系屬中，在受訴法院約定相互讓步，以終止?fàn)巿?zhí)之發(fā)生，同時(shí)又以終結(jié)訴訟中全 第 2 頁 共 16 頁 部或一部為目的之合意 ” 。 ” 訴訟外和解本質(zhì)上屬于當(dāng)事人雙方訂立的契約，對(duì)當(dāng)事人產(chǎn)生合同上的約束力，當(dāng)事人雙方的和解行為屬于私法行為；如果從最廣泛的意義上講，凡是在訴訟系屬中經(jīng)當(dāng)事人之間協(xié)商讓步而達(dá)成的合意，均屬訴訟上和解的范疇，包括當(dāng)事人之間自行協(xié)商達(dá)成和解協(xié)議，從而以原告撤 訴的方式終結(jié)訴訟。大體觀點(diǎn)分為四類，即 “ 私法行為說 ” 、 “ 訴訟行為說 ” 、 “ 兩行為并存說 ” 、 “ 一行為兩性質(zhì)說 ” 。美國、英國的民事訴訟法學(xué)者多持這種觀點(diǎn)，認(rèn)為訴訟和解無論是在當(dāng)事人之間達(dá)成的，還是在法院主持下達(dá)成的，都視為以雙方當(dāng)事人訂立的新契約代替發(fā)生糾紛的舊契約，如果一方違反合同，對(duì)方只能根據(jù)新合同提起違約之訴。私法和解不能產(chǎn)生訴訟法上的效果，而訴訟和解則具有與確定判決相同的訴訟法上的效力。我們可以看到，日本民事訴訟法認(rèn)為訴訟和解筆錄與確定判決具有同等法律效力，既終止訴訟程序，亦阻卻當(dāng)事人就同一糾紛再行起訴，和解筆錄記載有當(dāng)事人具體的給付義務(wù)的，還產(chǎn)生與給付判決一樣的執(zhí)行力?；诟髯苑审w系的要求，就不能僅僅從單一的法律體系看待訴訟上的和解。一方面，當(dāng)事人在法官面前依法律規(guī)定的訴訟行為的形式進(jìn)行訴訟和解，產(chǎn)生訴訟法上的效果，因而具有訴訟行為 第 5 頁 共 16 頁 的性質(zhì)；另一方面，訴訟和解亦直接發(fā)生實(shí)體法上的效果，所以也具有私法上法律行為的性質(zhì)。的確，訴訟和解的性質(zhì)研究對(duì)于正確理解訴訟和解制度有著不可忽視的理論價(jià)值。尤為引人注意的是英國的民事訴訟改革將制定大量的《訴前議定書》作為目標(biāo)之一，旨在通過強(qiáng)制當(dāng)事人進(jìn)行訴前文書交換和協(xié)商等，使他們能較為合理地預(yù)見自己的訴訟后 第 6 頁 共 16 頁 果，從而為最終達(dá)成和解，加快糾紛解決進(jìn)程而奠定基礎(chǔ)。在 1980 年到 1993 年間，55%的案件或被撤銷或被和解， 7%的案件被移送或發(fā)回。法院為試行和解，可以把當(dāng)事人移交給受命法官或受托法官 ” 。證據(jù)調(diào)查結(jié)束后法院與雙方代理人之間就證據(jù)方案，聽取當(dāng)事人對(duì)和解方案的意見。日本新民事訴訟法第 89 條就規(guī)定 “ 法官不管訴訟進(jìn)行到任何程度，都可以嘗試和 解，或使受命法官或受托法官嘗試和解 ” 。 臺(tái)灣地區(qū) 中國臺(tái)灣地區(qū)的法律受受德國和日本法的影響較深，關(guān)于民 第 8 頁 共 16 頁 事訴訟和解制度的法規(guī)本質(zhì)上大體相同。將筆錄送達(dá)雙方當(dāng)事人后 ，該協(xié)議即具有了終局訴訟的效力，和解成立后，就同一案件不得再次
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