【正文】 共 26 頁(yè) 管理人員提出罷免的建議； （三）當(dāng)董事、高級(jí)管理人員的行為損害公司的利益時(shí)，要求董事、高級(jí)管理人員予以糾正； （四）提議召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議，在董事會(huì)不履行本法規(guī)定的召集和主持股 東會(huì)會(huì)議職責(zé)時(shí)召集和主持股東會(huì)會(huì)議； （五）向股東會(huì)會(huì)議提出提案； （六）依照本法第一百五十二條的規(guī)定，對(duì)董事、高級(jí)管理人員提起訴訟； （七）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。 （一）監(jiān)事會(huì)依法行使以下職權(quán)： ，可在必要時(shí)以公司名義另行委托會(huì)計(jì) 師事務(wù)所獨(dú)立審查公司財(cái)務(wù)； 、總裁、副總裁、財(cái)務(wù)總監(jiān)和董事會(huì)秘書執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、法規(guī)或《公司章程》的行為進(jìn)行監(jiān)督； 、總裁、副總裁、財(cái)務(wù)總監(jiān)、董事會(huì)秘書的行為損害公司的利益時(shí)，要求前述人員予以糾正； 、營(yíng)業(yè)報(bào)告和利潤(rùn)分配方案等財(cái)務(wù)資料，發(fā)現(xiàn)疑問(wèn)的可以公司名義委托注冊(cè)會(huì)計(jì)師、執(zhí)業(yè)審計(jì)師幫助復(fù)審； ； ，也可以在股東年會(huì)上提出臨時(shí) 提案； ； （二）監(jiān)事會(huì)的職責(zé) ； ，決定有關(guān)董事的報(bào)酬事項(xiàng)； ，決定有關(guān)監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)； 第 8 頁(yè) 共 26 頁(yè) ； ； 、決算方案； ； 減少注冊(cè)資本作出決議； ； 、分立、解散和清算等事項(xiàng)作出決議； ； 、解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所作出決議； 、法規(guī)和公司章程規(guī)定應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)決定的其他事項(xiàng)。根據(jù)《公司法》第 58 條規(guī)定，國(guó)家公務(wù)員不得兼任 公司的監(jiān)事。2）因犯貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)罪或者破壞社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序罪，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利執(zhí)行期滿未逾五年 。 （三）監(jiān)事的任職資格 積極條件 （ 1）根據(jù)《章程指引》，監(jiān)事由股東代表和公司職工代表?yè)?dān)任，公司職工代表?yè)?dān)任的監(jiān)事不得少于監(jiān)事人數(shù)的三分之一 。董事、高級(jí)管理人員不得兼任監(jiān)事。 監(jiān)事會(huì)成員不得少于 3 人。 公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司設(shè)立監(jiān)事會(huì) 。 第 2 章各國(guó)公司監(jiān)事會(huì)制度比較分析 一、監(jiān)事會(huì)的組成與任免機(jī)制的立法規(guī)定及評(píng)析 （一）監(jiān)事會(huì)的組成 設(shè)立監(jiān)事會(huì)，是建立健全公司內(nèi)部約束機(jī)制的一項(xiàng)重要措施。因此， “ 地位、職權(quán)和素質(zhì)是構(gòu)成法律監(jiān)督主體權(quán)威的三個(gè)基本要求。監(jiān)督權(quán)是為了保證決策的正確性和執(zhí)行機(jī)構(gòu)來(lái)行使，只能由特定的機(jī)構(gòu)來(lái)行使，否則就是自己監(jiān)督自己。從公司內(nèi)部的權(quán)力關(guān)系看， “ 監(jiān)督權(quán)既不依附于股東大會(huì)的決策權(quán)，也不 從屬于指揮權(quán)（即業(yè)務(wù)執(zhí)行權(quán)），而保持相對(duì)的獨(dú)立，并且由專門的監(jiān)督機(jī)構(gòu)來(lái)行使，如果監(jiān)督權(quán)融于決策權(quán)或指揮權(quán)（同上），并由同一的機(jī)構(gòu)來(lái)行使，那么就沒(méi)有任何實(shí)際意義 ” 。監(jiān)事會(huì)的法定性還表現(xiàn)在：監(jiān)事會(huì)有法定的名稱，即名稱來(lái)源有法律依據(jù)。股份有限公司必須依法設(shè)立監(jiān)事會(huì)，這是公司法的強(qiáng)制性規(guī)定。它是由股東大會(huì)（或職工）選舉產(chǎn)生的，以一定的方式行使公司監(jiān)督權(quán)的行為能力者，監(jiān)事為監(jiān)事會(huì)的成員。一般認(rèn)為，監(jiān)事會(huì)是根據(jù)公司法的規(guī)定而依法設(shè)立的對(duì)董事會(huì)及其成員和經(jīng)理層行使監(jiān)督職能的公司專門監(jiān)督機(jī)構(gòu)。公司監(jiān)事會(huì)制度是公司法人機(jī)關(guān)權(quán)力制衡機(jī)制的重要組成部分，是維護(hù)公司健康、穩(wěn)定發(fā)展的保證。然而，在現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活中，由于觀念、體制和立法等因素的影響，我國(guó)公司監(jiān)事會(huì)的功能難以發(fā)揮，甚至產(chǎn)生監(jiān)事會(huì)虛化現(xiàn)象。 從我國(guó)《公司法》看，監(jiān)事會(huì)是由股東大會(huì)或職工大會(huì)選舉產(chǎn)生的獨(dú)立行使監(jiān)督公司業(yè)務(wù)執(zhí)行狀況、財(cái)務(wù)狀況和其他公司重大事務(wù)的權(quán)力的股份公司的法定必設(shè)專門監(jiān)督機(jī)關(guān)。監(jiān)事一般由股東大會(huì)選舉產(chǎn)生，但德國(guó)、荷蘭、奧地利及我國(guó)大陸公司法規(guī)定監(jiān)事由公司的職工選舉產(chǎn)生。公司監(jiān)事會(huì)的監(jiān)督權(quán)是一種法定職權(quán)，監(jiān)督權(quán)有其權(quán)力范圍，監(jiān)事會(huì)不能超越其權(quán)力范圍去決定本來(lái)屬于決策機(jī)構(gòu)或執(zhí)行機(jī)構(gòu)權(quán)力范圍的事項(xiàng)，但監(jiān)督機(jī)構(gòu)有權(quán)提出復(fù)議和質(zhì)詢 等。 （ 2）獨(dú)立性。從內(nèi)容看，監(jiān)事會(huì)的獨(dú)立性一般包括身份獨(dú)立、意志獨(dú)立以及財(cái)產(chǎn)獨(dú)立。公司監(jiān)事會(huì)正是對(duì)董事和經(jīng)理的經(jīng)營(yíng)行為進(jìn)行專門監(jiān)督的特定機(jī)構(gòu)，監(jiān)督是監(jiān)事會(huì)的專門職 責(zé)，監(jiān)事會(huì)以監(jiān)督為專職，監(jiān)事會(huì)的專門性能夠從時(shí)間和精力上確保監(jiān)督順利進(jìn)行，進(jìn)一步提高監(jiān)督的有效性。 ” 顧名思義，權(quán)威包括權(quán)力和威信，一般來(lái)說(shuō)，有權(quán)力就有威信，權(quán)力和威信是統(tǒng)一的，但是，在有些情況下也可能發(fā)生分離，出現(xiàn)有權(quán)力而無(wú)威信或者有威信而無(wú)權(quán)力的情形。監(jiān)事會(huì)是公司的一個(gè)重要機(jī)構(gòu)，是依照法律規(guī)定和公司章程規(guī)定，代表公司股東和職工對(duì)公司董事會(huì)、執(zhí)行董 事和經(jīng)理依法履職情況進(jìn)行監(jiān)督的機(jī)關(guān)。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè) l至 2名監(jiān)事，不設(shè)立監(jiān)事會(huì)。因此，監(jiān)事會(huì)必須由 3 人以上組成，至于具體人數(shù) ，可由公司根據(jù)自身情況，在公司章程中作出具體的規(guī)定。 （二）監(jiān)事的任免機(jī)制 監(jiān)事的任期每屆為 3 年。（ 2）根據(jù)《上市公司治理準(zhǔn)則》第 60 條的規(guī)定，監(jiān)事應(yīng)具有法律、會(huì)計(jì)等方面的專業(yè)知識(shí)或工作經(jīng)驗(yàn)。3）擔(dān)任因經(jīng)營(yíng)不善破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長(zhǎng)、經(jīng)理、并對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年 。另外，被中國(guó)證監(jiān)會(huì)確定為市場(chǎng)禁入者，并且禁入尚未解除者，不得擔(dān)任公司的監(jiān)事 。 （三）法律中監(jiān)事會(huì)到相關(guān)規(guī)定 下面是修訂的公司法的相關(guān)規(guī)定（包括有限責(zé)任公司和股份有限公司）第五十三條監(jiān)事的任期每屆為三年。 第一百一十九條本法第五十四條、第五十五條關(guān)于有限責(zé)任公司監(jiān)事會(huì)職權(quán)的規(guī)定，適用于股份有限公司監(jiān)事會(huì)。綜合各國(guó)立法，可以把監(jiān)事的義務(wù)分兩種：一種是積極作為義務(wù)；一種是消極不作為義務(wù)。學(xué)者指出，忠實(shí)義務(wù)是指董事在經(jīng)營(yíng)公司業(yè)務(wù)時(shí)，其自身利益與公司利益一旦存在沖突，董事則必須以公司最大利益為重， 不得將自身利益置于公司利益之上。我認(rèn)為監(jiān)事的忠實(shí)義務(wù)包含了董事的忠實(shí)義務(wù)與善管義務(wù)，確切地說(shuō)，更接近于善管義務(wù)。監(jiān)事的權(quán)利即屬于這種，監(jiān)事必須履行自己的職權(quán)，怠于行使即構(gòu)成失職。在這一方面的判斷，監(jiān)事比董事要容易些，因?yàn)槎伦鳛榻?jīng)營(yíng)決策者，面臨千變?nèi)f化的 復(fù)雜市場(chǎng)。從我國(guó)立法來(lái)看，我國(guó)監(jiān)事由股東和職工代表組成，而職工代表一般不持有公司股份。 ” 我認(rèn)為我國(guó)公司法在修改時(shí)，應(yīng)該確定這項(xiàng)義務(wù)，即監(jiān)事會(huì)成員必須親自完成自己的義務(wù)，非不可抗力不出席會(huì)議的，股東大會(huì)或職工代表大會(huì)應(yīng)當(dāng)予以撤換。但問(wèn)題在于如何保障這一義務(wù)的實(shí)現(xiàn)。 （ 1）禁止泄露公司秘密的義務(wù) 各國(guó)法律一般都規(guī)定監(jiān)事不得泄露公司秘密，我國(guó)《公司法》也規(guī)定，監(jiān)事不得泄露公司秘密。公司秘密含義要廣于商業(yè)秘密