新公司法條件下公司治理的完善-以公司章程為核心-wenkub
2023-03-28 20:42:18 本頁面
【正文】 來分析 ? 公司治理是一套制度安排，它包括內(nèi)部治理機(jī)制和外部治理機(jī)制兩個(gè)層面。 2023年 7月 25日，以法定代表人沒有收到會(huì)議通知為由去函蘇州金龍主張會(huì)議無效。李某在收到該會(huì)議通知上注明，其已經(jīng)離職，其全部權(quán)力、義務(wù)和職責(zé)轉(zhuǎn)交給了陳。同年 7月 15日，李某參見了蘇州金龍公司修改章程的股東會(huì)，章程上加蓋了廈門金龍的公章。 由于公司股東之間的矛盾 ， 使公司的某些事務(wù)陷入僵局 ， 處理該問題的方式可以有多種 ， 其中最有效的方式是 ， 邀請他人以公平合理的價(jià)格購買一方股東股權(quán) 。 二人遂向法院提起解散公司的要求 。 受挫后 ， 二人遂決定轉(zhuǎn)讓股權(quán) ， 退出公司 。 二人同張協(xié)商未果 ， 向有關(guān)部門報(bào)案 ， 被拒絕 。 ? 張拒絕簽字 ， 宋就張停發(fā)了三個(gè)股東的工資 。 余堅(jiān)決反對張張?jiān)龉?， 總公司最后決定將股份全部轉(zhuǎn)讓給持股最少的宋 。 公司注冊資本為 50萬元 ， 股權(quán)結(jié)構(gòu)為總公司 %, 張為 %,余為 25%, 宋為 6%。新公司法條件下公司治理的完善 ——以公司章程為核心 ? 內(nèi)容 ? 一、兩個(gè)公司失敗實(shí)例 —公司治理為什么重要 ? 二、新公司法對公司自治空間的放大 ——機(jī)遇與挑戰(zhàn) ? 三、如何通過章程的設(shè)計(jì)改善公司治理 ? 四、小結(jié) 一、兩個(gè)公司失敗的實(shí)例 ——公司治理為什么重要 ? （一） 實(shí)例 ? 實(shí)例 1：她們是如何搞垮一個(gè)公司的？ ? 張 、 余 、 宋為杭州之江發(fā)展總公司的職工 ， 1999年公司改制 ， 三人共同出資購買了該公司下屬的議價(jià)廣告公司 %的股份 。 ? 改制后 ， 三人同心協(xié)力 ， 利用總公司的資源優(yōu)勢 ， 大力對外拓展業(yè)務(wù) ， 公司迅速發(fā)展壯大 。形成這樣的股權(quán)股權(quán)結(jié)構(gòu)：張 %， 余 25%， 宋 %。 2023年 3月的一天 ，張方軍一大早就召開了公司全體員工會(huì)議 ， 宣布將宋調(diào)離財(cái)務(wù)崗位 。 張隨即將二人解聘 。 二人要求張按照公司凈資產(chǎn)出價(jià) ， 即按照原來價(jià)格的 8倍收購 。 2023年 5月26日 ， 浙江省杭州市西湖區(qū)法院對此案進(jìn)行了公開宣判 。 判決如下：駁回余 、 宋的訴訟請求 。修修訂章程規(guī)定：股東會(huì)議由董事長召集；出資各方股東代表由出資方法定代表人出任或授權(quán)他人出任，參加股東會(huì)議，代表出資方行使股東權(quán)益；公司董事會(huì)應(yīng)在股東會(huì)召開前 15天書面通知雙方股東，每年 召開一次，經(jīng)一方提議可以召開臨時(shí)股東會(huì)，股東會(huì)決議必須經(jīng)過 2/3以上股東通過。 2023年 6月 8日，陳代表廈門金龍參見了股東會(huì)，通過了職工持股決議，陳代表廈門金龍簽了字并加蓋了廈門金龍公章。后無果，起訴到法院，一審法院認(rèn)為，陳代表廈門金龍符合蘇州金龍公司章程的規(guī)定，陳作為持股職工與廈門金龍股東代表不構(gòu)成雙方代理，且沒有證據(jù)證明損害了廈門金龍的利益。內(nèi)部治理機(jī)制的職能主要在于兩個(gè)方面：第一，通過股東會(huì)、董事會(huì)對公司權(quán)力進(jìn)行合理配置，并以一定程序保證重大決策的正確性，降低責(zé)任不對稱等可帶來的危害。 一、兩個(gè)公司失敗的實(shí)例 ——公司治理為什么重要 ? 第二，外部治理機(jī)制。 ? 良好的公司治理要求公司內(nèi)部治理機(jī)制與外部治理機(jī)制完美匹配，相互促進(jìn)。（ 3）加強(qiáng)少數(shù)股東的保護(hù)，防止控制股東和公司內(nèi)部人侵蝕少數(shù)股東的利益。 ? 賦權(quán)性條款分類 ?1）法律規(guī)定是是非強(qiáng)制性的，章程規(guī)定優(yōu)先；（ 2）法律不作規(guī)定，但明確規(guī)定由章程自行規(guī)定；（ 3）法律沒有規(guī)定，也沒有明確規(guī)定是否由章程規(guī)定。 ? （ 14） 第 51條第 2款 不設(shè)董事會(huì) ， 執(zhí)行董事職權(quán)由公司章程規(guī)定 ? （ 15） 第 52條第 2款 監(jiān)事會(huì)職工代表 ， 其中職工代表不得低于三分之一 ， 具體比例由公司章程規(guī)定 。 ? （ 25） 第 181條 公司解散原因 （ 一 ） 公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定其他事由出現(xiàn) 。公司監(jiān)事會(huì)向董事會(huì)提出召集股東臨時(shí)會(huì)議的建議，逾期 3個(gè)月仍然沒有結(jié)果。 2023年 5月 11日，邱某、王某通過律師見證方式將“更換、選舉董事長、副董事長、總經(jīng)理、副總經(jīng)理及制定公司基本管理制度”等內(nèi)容的《通知》送達(dá)給俞某、李某，請他們于 2023年 5月 22日上午 8時(shí)在公司辦公室召開董事會(huì)。法院以董事會(huì)不具備訴訟主體資格，而駁回起訴?？偨?jīng)理憤而辭職。王某不服，認(rèn)為董事會(huì)決議不合法。%公司中流通股股東未在董事會(huì)中擁有席位 . ? 董事會(huì)議事規(guī)則空泛粗疏 、 內(nèi)容雷同 ， 前后規(guī)定矛盾 ， 被調(diào)查的208家上市公司中有 12家董事會(huì)議事規(guī)則中沒有董事會(huì)會(huì)議決議的表決程序； ? %公司臨時(shí)董事會(huì)會(huì)議只有董事長才能決定 。（ 2）董事資格審查。” 三、新公司法條件下如何設(shè)計(jì)和改善公司治理 ——以公司章程為核心 ? （ 4）限制股東提名董事的人數(shù)。 三、新公司法條件下如何設(shè)計(jì)和改善公司治理 ——以公司章程為核心 ? （ 6）其他做法，如在章程中增訂“超級(jí)多數(shù)”（ SuperMajority Voting）條款，規(guī)定凡任命或辭退董事、決定公司合并或分立、出售公司資產(chǎn)等事項(xiàng)，必須經(jīng)過大多數(shù)股東投票通過，方能付諸實(shí)施；（ 2）增訂“分類董事會(huì)”（ Staggered Board）和“辭退必須合理”條款，規(guī)定目標(biāo)公司每年只能改選少量董事，且辭退董事必須具備合理的原因，這樣，即使收購人已成功地持有目標(biāo)公司一半以上股權(quán)，在短期內(nèi)仍然無法取得公司實(shí)
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