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正文內(nèi)容

論勞動合同的種類及其立法選擇-wenkub

2023-02-18 15:40:45 本頁面
 

【正文】 旦約定了這個合同,就必須到期解除。1990年又有相關(guān)的一些規(guī)定出臺。 在這個地方情況已經(jīng)發(fā)生了變化,我們重新發(fā)現(xiàn)這是一種固定期限的合同,但是它并不代表工作的自由,而是一種工作的方便,也就是說很方便解除這樣一種合同。那么最后,從自由的這樣一個象征怎么到不一定的象征呢?19世紀發(fā)生了工業(yè)革命,有工業(yè)階級的出現(xiàn),在整個歐洲國家都是一個普遍的現(xiàn)象。那么無固定期限合同它有一種受保護的身份,既使是經(jīng)濟危機影響很大,尤其是在歐洲,那么無固定期限合同實際上擁有一種相對比較穩(wěn)定的職位。剛才大家的討論已經(jīng)談到了合同期限的問題,也就是說已經(jīng)出現(xiàn)了理解上的問題,實施的也有問題,因為時間很緊,很高興,今天來到這里的人有很多人,有中國、法國的,以及其他國家的人,大家一起來進行探討。當然,我首先要感謝,今天上午大家一直都在感謝,尤其是要感謝林嘉女士邀請我來參加這次研討會,同樣要感謝我的朋友鄭愛青教授,因為我們一年以前都已經(jīng)在考慮這一個研討會了,我很高興來到這一次會議。下面就請咱們第一個發(fā)言的,法國里昂第二大學(xué)教授 MarieC233。因為我們81年的話,聘請了10名法律顧問委員會的委員,咱們?nèi)舜缶驼剂藘擅?,現(xiàn)在林嘉教授也是我們的法律顧問,所以能到這兒當主持人,非常高興。因為現(xiàn)在第三單位是勞動合同的種類及立法選擇,應(yīng)該說這個問題在立法的時候就爭論得比較厲害,立法的時候就包括無固定期限勞動合同到底是定時間長、時間短,還有再就是這個固定期限勞動合同怎么去定?包括勞務(wù)派遣問題,這些都是在立法的時候爭論的焦點。cile EscandeVarniol,他發(fā)言的題目是法國固定期限勞動合同,一種特殊的勞動合同,現(xiàn)在開始。無 剛才已經(jīng)談過了,中國以前幾千年來,都在獨自發(fā)展,跟外界沒有,尤其是跟歐洲,沒有什么交流活動,他在封閉的狀態(tài)下發(fā)展,但是時間不斷發(fā)展,我們現(xiàn)在已經(jīng)來到了交流的時代,已經(jīng)在全球化的時代,互相影響也逐漸增加。 我的發(fā)言以后會出論文集,當然我最后發(fā)表的論文跟現(xiàn)在談的可能會有一些出入。 我們看一下,今天這個固定期限合同從法律角度看為什么不穩(wěn)定?首先我們應(yīng)該談一下這個合同的歷史,以及這樣的一個概念。它受老板的控制,也受資本的控制,1890年的時候已經(jīng)有一個新的文本,也就是說有一個無固定期限合同的出現(xiàn),跟以前有相當大的發(fā)展變化,這樣一個無固定期限合同它可以由單方面來進行終止。長期的合同不再用這樣一個概念,也就是說在強制性解除的時候要用的這樣一些概念,短期的或者長期的這種工作期限的合同。固定期限合同也就成為了一種例外的合同形式,相對于其它合同來說,你們會看到,可能我的同事會講相關(guān)的一些其它問題。以前法國一個作者談到,固定期限合同也就是說它的期限在未來約定的,而且是肯定的,它不取決于合同雙方,那么你們現(xiàn)在就明白了,在固定期限合同當中,不能由單方來進行解除,這個合同它有一個準確的期限,一個具體的日期,它可能是一周、一年、一個月等等等等,但是約定好的這樣一個日期,它可能也是一個不準確的時間,就像剛才有人已經(jīng)談到了,這可能不取決于合同雙方的意愿,它可能是一個具體的工作要完成,它可能取決于工作完成的情況,一個確定的工作。當我們在企業(yè)里面,第一份合同通常都是固定期限合同,我應(yīng)該快一點,因為時間不太多了。同樣,也是就業(yè)政策方面的原因。 我簡單總結(jié)一下,為了達到一種平衡,在這兩種合同之間找到一種平衡的話,應(yīng)該是有平等的一個原則,尤其是在職業(yè)身份這一塊要做更多的工作。時間關(guān)系,我就不多說了,下面由深圳大學(xué)法學(xué)院副教授侯玲玲談“中國勞動合同期限立法的若干問題”。在勞動法的這個時候就確定了勞動合同的期限,有固定期限、無固定期限和以完成一定工作為期限之分,其實以完成一定工作為期限也是和固定期限意義上差不多。中國實際上當時是以固定期限勞動合同為常態(tài),勞動派遣后來在中國的市場發(fā)展的一定階段也蓬勃發(fā)展起來。 在起草過程當中,勞動合同期限的立法選擇成了立法當中的焦點。有一些規(guī)定在勞動合同法里面都有,因為時間關(guān)系,我就提一些爭議,有一些不是特別明確,有幾個問題,勞動合同法實施之前的工作年限是否計算?第二,在立法出來之前,很多企業(yè)開始通過一些手段來中斷這個工作年限,比如說通過把他轉(zhuǎn)化為派遣工,有的設(shè)立新的企業(yè),或者是與一些關(guān)聯(lián)企業(yè)交換勞動者,來中斷工齡;還有的就是涉及到關(guān)于續(xù)訂勞動合同,也就是連續(xù)訂立兩次固定期限勞動合同,那么這個“連續(xù)”怎么解釋?也就是說用人單位不打算簽訂勞動合同的話,是否必須要與勞動者簽立無固定期限勞動合同,這個就引發(fā)了一些司法適用的問題。還有一個就是關(guān)于對于續(xù)訂的問題,按它的解釋說,勞動合同法第14條第2款第3項規(guī)定,應(yīng)當是指勞動者已經(jīng)與用人單位連續(xù)訂立兩次勞動合同后,與勞動者第三次續(xù)簽勞動合同,勞動者提出簽訂無固定期限勞動合同的情形。雖然我們從這里看得出來,地方和中央在整個的立法,就是說在立法和司法適用剛才當中,會出現(xiàn)一些不太一致的地方。 第三個,現(xiàn)在勞動派遣當中,勞動派遣工是不是有固定期限合同?存在爭議,我問過實務(wù)部門,他說派遣共不適用于無固定期限勞動合同。前者主要是強調(diào)就業(yè)的保障,后者主要是強調(diào)經(jīng)營的自主性和效率性保障。 Martine Le Friant:謝謝主席先生。cile EscandeVarniol發(fā)言的補充,當然了,大會的組織者給我說時間很短,我不能談德國的問題,只能談我們法國的問題,當然了,法國跟德國這兩個國家有一些相似的地方,這也很正常,因為它有熱蔓這種傳統(tǒng),當然我們都是歐盟的國家,我們有一個最基本的固定期限合同的法律框架,也就是說在歐洲層面的,在這兩個國家里面,無固定期限合同是主要的形式,這兩個國家他們都有很多類型的合同,比如說固定期限合同這也是比較廣泛使用的,在我們兩個國家,雇主所簽署的合同當中。也就是說,就是人事代表他在德國的體制中間所起的作用,如果跟法國的這個人事代表做一個比較的話,這是非常重要的,它的差別比較大,也就是說我們可以通過這樣一個作用看到合同的履行情況、行使的情況。 在這兩個國家,筆頭簽定的穩(wěn)定在法國同樣也很嚴格,我們必須要注明一些具體的情況,是受到很嚴格的監(jiān)管,因為法國到時候會參考這樣一些因素,在德國也是這樣的情況,我看到德國的最高法院他它的作用可能更加靈活一點。同樣,法國法律它規(guī)范了一系列的禁止的情況,也就是說有一系列的情況我們不能實行這樣一些固定期限合同,他可能是為了兩個目的服務(wù)的。cile EscandeVarniol已經(jīng)談到是一個靈活性的問題,同時還有另外一個目的,可能是社會層面的目的,也就是說我們使用這類合同是為了幫助一些困難人群進行就業(yè),尤其是一些生活比較困難的失業(yè)人群,這些特殊群體,一些年輕人、女性,某些情況的女性,以及一些老年人等等,需要幫助他們完成就業(yè)的工作,這是社會層面的目的,這種固定期限合同通常它享受一些財政的補助。比如說試用期可以到兩年,我覺得德國沒有批準今天上午提到的國際勞工條約,就是157號。在法國也有老年人的固定期限合同,尤其是57歲以后的人。法國有非??旖莸倪@種程序,面臨這種情況的時候;美國另外也有一些刑事方面的懲罰錯誤,德國不太喜歡這方面的懲罰。但是從職工拿到的錢來相比的話,可能又是另外一個數(shù)字,因為我不知道咱們法國職工工資占GDP的比例是多少?我知道美國是50%;中國是10%,同樣是拿一個月的工資,可能中國這么多職工,將近3億職工,只能拿到GDP的10%,而法國弄不好他就可以拿到50%,從這個角度去比的話可能是另外一種結(jié)論。 柬埔寨《勞動法典》第4條是這樣規(guī)定的,對于勞動期限是這樣的。比如說立法者他們那個時候?qū)τ诠潭ê贤拿枋霾皇呛苋?,?zhí)行的時候就遇到兩個問題。 我對于上面的問題,我覺得要回答的話,我們應(yīng)該參考法國的《勞動法典》,尤其是1997年我們立法的話,就是參考了法國的《勞動法典》,像剛才他們所說到的,作為共同法來說,里面有兩種主要的形式,限期合同和無限期合同。一方面我們可以說固定期這個合同的話,它可以減少失業(yè)者,可以根據(jù)企業(yè)的需要招聘短期的職工;再說,這個企業(yè)家的話,他沒有法要一定要進入解雇這個司法程序,作為實踐來講,作為財經(jīng)方面來講都是比較節(jié)省的。但是,續(xù)簽的這個時間最長不能超過兩年。面對這兩種不同的解釋,柬埔寨的立法者,現(xiàn)在確定了新的法律草案,也就是說這個修正案主要是考慮到社會各方面的意見,將來的話,固定合同不能超過兩年,但是可以簽一次,或者說續(xù)簽多次,每次續(xù)簽的這個期限不超過兩年都可以。當我們看到法國97年《勞動法典》里面的條款來看,里面對于勞動者要求續(xù)簽合同這個提的不多。 主持人:謝謝Kaing Pheng教授,Kaing Pheng教授是比較遵守時間的,沒有超過咱們預(yù)定的時間。 謝增毅:我提一個問題吧,剛才談到無固定期限活動說是比較靈活的,我覺得從勞動這個角度來講,剛才您談到這個合同是不能隨便解除的,那么我的問題是,這個會不會對勞動者來講造成很大的限制?因為剛才談到這個期限可能是兩年,如果這兩年之內(nèi),勞動者他不能解除的話,對他會不會構(gòu)成很大的限制?如果他不想工作的話,是不是會違反資源勞動這個原則?謝謝。對雇主來說,在到期之前可以解除的話,也就是
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