【正文】 持續(xù)的業(yè)務過程中時——指業(yè)務行為永久本座所在地；（3）當債產生于債務人于住所地的單個行為時——指該行為地，住所的未來變遷對此沒有影響；（4）當債產生于債務人于住所之外的單個行為，但存在產生在同一地方履行的期望之情勢時——指該行為地；當以上這些情形不存在時——指債務人的住所地。 欒國華：《薩維尼國際私法理論初探》，吉林大學2004年碩士學位論文，第89頁。2.“物權”的本座所在地特定物上的權利或物權的本座法，應該是物之所在地法。1. “人”的本座所在地薩維尼認為，一般情況下，人的身份與地位的本座法，應該是其住所地法。馮相比較而言，因為法律規(guī)則是被適用的對象，而法律關系才是需要被解決的問題，所以，從法律關系出發(fā)來尋找法律規(guī)則才應該是解決法律沖突的正確思維順序。若是英國法規(guī)定“長子應繼承死者的財產”，該法則因屬人法而具有域外效力，位于意大利的土地依照英國法而由死者的長子繼承；若是英國法規(guī)定“不動產應歸于長子”，該法則因屬物法而無域外效力，只能適用于死者在英國境內的遺產繼承，在意大利的不動產繼承只能依照意大利的規(guī)則由諸子平分?！?韓德培主編：《國際私法（第二版）》，高等教育出版社、北京大學出版社2007年版，第37頁。（4）關于行為的限制，依法院地法，但已指定履行地者，依履行地法。（一）“法律關系本座說”解決法律沖突的方法——本座的確定意大利的法則區(qū)別說是以巴托魯斯和巴爾都斯為代表的后期注釋法學派創(chuàng)立的一種沖突法學說。否則，在管轄權沖突的情況下，因為原告可以在具有管轄權的法院之中擇一起訴，此時若內國僅適用法院地法進行裁量，就極易造成法律規(guī)避現象，而導致不公正結果的發(fā)生。此時對外國法的排除適用與其說是普遍主義的例外，不如說是在更高層次上對普遍主義的相符更為確切些吧?！胺申P系本座說”的規(guī)則體現人們的內心需求，順應存在的風俗習慣，其中的意思自治精神貫穿于國際私法之中，大大提高了當事人對外交往的積極性，擴大了對外交往活動的廣泛性，使涉外民商事活動更加活躍而有序。在確定人的身份與地位的本座法時，同時存在出生地法和住所地法可供選擇，但是薩維尼最終確定住所地法為其本座法，原因之一便是住所地法體現了當事人的“自愿服從”。依薩氏歷史法學的觀點，法律不應是由立法者強行生硬制定的，而應是根據一個民族自身的特點逐漸發(fā)展形成的。分析實證主義法學于是應運而生，這一學派強調法律的自治性、普遍性、合法性和邏輯性，這些特點都在“法律關系本座說”的思想內容中烙下了深深的印記。（二）“法律關系本座說”對意思主義精神的推崇一方面，隨著法國大革命的失敗，啟蒙運動時期崇尚的理性主義不斷遭到非議，歷史和傳統(tǒng)開始為人們所重視，德國掀起了一場浪漫的、非理性的、民族主義性質的運動， 【美】埃德加沃爾夫：《國際私法》，李浩培、湯宗舜譯，法律出版社1988年版，第59頁。產生于這一時期的“法律關系本座說”采普遍主義立場正是德意志日耳曼民族欲在世界范圍內瓜分利益的集中體現。一、“法律關系本座說”的思想內容薩維尼在批判地繼承“法則區(qū)別說”的基礎上，提出了全新的國際私法理論——“法律關系本座說”。論“法律關系本座說”對國際私法的影響論“法律關系本座說”對國際私法的影響畢業(yè)論文目 錄摘 要關鍵詞AbstractKey Words引 言 1一、“法律關系本座說”的思想內容 1（一）“法律關系本座說”對普遍主義立場的堅守 1（二）“法律關系本座說”對意思主義精神的推崇 2（三）“法律關系本座說”對公序良俗適用空間的保留 2二、“法律關系本座說”的方法論 3（一）“法律關系本座說”解決法律沖突的方法——本座的確定 3（二）“法律關系本座說”對各種法律關系本座的具體確定 4三、“法律關系本座說”對國際私法理論發(fā)展的影響 6（一）“法律關系本座說”推動了國際私法思潮向普遍主義立場的回歸 6（二）“法律關系本座說”促進了國際私法學說的革命性演進 8（三）“法律關系本座說”確立了多邊主義的法律選擇理論在國際私法中的統(tǒng)治地位 9四、“法律關系本座說”對國際私法實踐發(fā)展的影響 10（一）“法律關系本座說”對國際私法立法實踐的影響 10（二）“法律關系本座說”對國際私法司法實踐的影響 12結 語 13參 考 文 獻 14致 謝 16附錄1 17附錄2 29 引 言被譽為“近代國際私法之父”的薩維尼在其著作《法律沖突與法律規(guī)則的地域和時間范圍》中提出了著名的“法律關系本座說”，以此結束了“法則區(qū)別說”五個世紀左右的統(tǒng)治，對國際私法理論和實踐的發(fā)展都產生了深刻和深遠的影響，開創(chuàng)了國際私法的新紀元。該學說革命性地結束了“法則區(qū)別說”五百多年的統(tǒng)治，并對后世造成了前無古人后無來者的持續(xù)影響，學說背后思想內涵之精深于此可見一斑?！捌毡橹髁x”是“法律關系本座說”的基本立場，對該立場的堅持使得善意平等、互惠互利、公平正義等一系列價值得以順利實現。薩維尼并不信奉國家主權至上主義，而堅持在相互交往的國際社會中，國內外民眾、國內外法律之間都是平等的。博登海默：《法理學法律哲學與法律方法》，鄧正來譯，中國政法大學出版社1999年版，第87頁。 肖永平、譚岳奇：《西方法哲學思潮與國際私法理論流變》，《中國政法大學學報》2001年第1期。民眾根據自身需要逐漸發(fā)展出一系列的風俗習慣，因為風俗習慣是根據特定的需要產生的，體現適恰的利益需求，風俗習慣當然可以得到民眾較好地遵守。因為出生地是當事人所不能選擇的，但是人的住所地具有可選性。（三）“法律關系本座說”對公序良俗適用空間的保留公序良俗作為私法的基本原則之一，不僅要求我們將之貫徹于適用法律規(guī)則的全部過程，還需使適用法律規(guī)則的結果與之相符。同理，當事人選擇爭議法律關系所適用的準據法以及管轄法院的自由也是有限度的，其選擇的權利要受到內國強行法的限制。實行意思主義的有限原則實乃是遵循“法律關系本座說”內在要求所得出的必然結論也。在巴托魯斯之前，后期注釋法學派的學者已將法律規(guī)則分為人法、物法和混合法三大類，并為每一類法規(guī)確定相應的解決法律沖突的原則。（5）關于繼承的沖突，可分為兩種情況：第一，法定繼承依物之所在地法；第二，關于遺囑的執(zhí)行方式，依行為地法。在解決法律沖突時，“法則區(qū)別說”并不考慮法律關系的性質如何，而是在確定法院地之后，直接分析與案件所涉的外國法律的性質，如果所涉及的外國法律是人法，則能夠在內國予以適用（“令人厭惡的法則”除外）；如果所涉及的外國法律是物法，則不能在內國予以適用。 趙相林：《國際私法》，中國政法大學出版社2007年版，第31頁。正如薩維尼本人所說，“這一領域的大多數學者，在開始討論法律沖突或抵觸時，認為法律的沖突才是唯一需要加以解決的問題，這種思維方式不可能得出令人滿意的結果。薩維尼：《法律沖突與法律規(guī)則的地域和時間范圍》，李雙元、張茂、呂國民、鄭遠民、程衛(wèi)東譯，法律出版社1999年版，第2頁。依薩維尼分析，在羅馬法時代，市民依據“出生”和“籍貫”，必然與某一城邦存在著法律聯系。依薩維尼分析，物權的對象物是在一定空間內實際存在的，是可以被感知的，物權的取得、行使、消滅等各種物權法律關系都與物之所在地有著密不可分的聯系。 3.“債權”的本座所在地債權關系的本座法，應該是債之履行地法。” 【德】弗里德里希4.“繼承”的本座所在地繼承法律關系的本座法，應該是被繼承人死亡時的住所地法。這種關系與死者完全直接相關，這與前面討論的權利能力的方式一致，與后面有關家庭領域所表明的情形也一樣。馮6.“法律行為”的本座所在地薩維尼認為，法律行為形式的本座法應該依據“場所支配行為”的原則，適用其發(fā)生地的法律。比如，一位普魯士人在法國病入膏肓，欲設立遺囑，普魯士法律只承認司法遺囑，設立遺囑必須與法院取得合作，但法國法律規(guī)定法院無權參與遺囑訂立，因為這類事項只適用于公證。馮法院在進行法律選擇時，應根據法律關系的性質確定法律關系的本座所在地，該本座所在地的法律就是該法律關系所應適用的法律。三、“法律關系本座說”對國際私法理論發(fā)展的影響薩維尼的“法律關系本座說”面世后，以其普遍主義的情懷和具有創(chuàng)造性的理論對國際私法的理論發(fā)展所產生的影響持續(xù)至今，例如當代有關多邊法律選擇的相關理論中最為著名的“最密切聯系說”就被認為是建立在其理論的基礎之上的。但是，當各城市共和國之間的法律規(guī)定出現沖突時應適用何法的問題，羅馬法卻沒有給出答案。他從早期樸素的普遍主義觀點出發(fā)，一分為二剖析了法律沖突的解決問題：首先是一個城邦的法則對于不屬于該城邦的居民的可適用性問題；另外是一個城邦的法則的域外效力問題。進入資本主義社會的荷蘭必然需要不斷擴大市場，加強內外的商貿往來，但是這個新興的資本主義國家在外不斷受到周遭封建國家的強力攻擊；在內，十七個行省每個都有相當大的獨立權，有自己的習慣法體系，屬地主義傾向較強。當時的德國亦是資本主義列強的一員，為了爭取本國在國際范圍利益的最大化，薩維尼反對“國家主義——特殊主義”立場，認為解決法律沖突應該從法律關系著手，每個法律關系都有屬于自己的本座，而法律沖突所適用的法律應該是法律關系的本座所在地法，而不管該法是內國法還是外國法。（二）“法律關系本座說”促進了國際私法學說的革命性演進“法律關系本座說”作為近代國際私法理論學說的代表，是薩維尼在批判地繼承“法則區(qū)別說”的基礎上形成的，而在這之后，它又成為推動當代國際私法理論學說革命性演進的奠基之作。其后，吉爾克（Gierk）提出“引力重心”取代“本座”，韋斯特萊克（Westlake）提出“最真實聯系”的概念，均屬承繼薩氏思想而補不足之努力。在繼承了薩維尼“法律關系本座說”之后，認為“本座”之意過于含糊和難于理解，為了適用的清晰與易行，后世學者在不斷地理論研究與司法實踐之后，提出了“最密切聯系說”。根據與特殊爭議的相關程度，這些連結點將被逐一評價。前者綜合案件爭議焦點、雙方當事人情況等得出最密切聯系地，后者從法律關系的性質得出本座所在地，二者無論是從路徑還是從結果上講，都有異曲同工之妙。 馬珠芳：《薩維尼國際私法理論探析》，南京師范大學2006年碩士學位論文，第28頁。 耿勇：《單邊主義法律選擇方法》，《中國政法大學學報》2007年第4期。“法則區(qū)別說”就是巴托魯斯對法律規(guī)則進行語法分析得出的成果?！盎旌戏▌t”是涉及行為的法則，是既涉及人又涉及物的，其適用于在主權者領土范圍內訂立的契約。這種法律選擇方法硬性單一、不甚科學，依此理論制定出來的多數為單邊沖突規(guī)范，這些蒙昧的沖突規(guī)范雖然能在一定程度上緩解法律沖突的狀況，但是隨著時代的發(fā)展，國際關系日益復雜，“法則區(qū)別說”的弊端便日漸明顯而必然為時代所淘汰。因為它承認完全與此相反的解釋與適用，因而毫無疑問我們可以發(fā)現一些正確的東西?？柸绱艘粊恚姺睆碗s的法律沖突都可以依根據“法律關系本座說”制定的大多數雙邊沖突規(guī)范解決。（一）“法律關系本座說”對國際私法立法實踐的影響在19世紀，國際私法的發(fā)展主要歸功于三個人：一個美國的審判員，一個德國的教授，一個意大利的政治家。 肖永平、譚岳奇：《西方法哲學思潮與國際私法理論流變》，《中國政法大學學報》2001年第1期。世界各國開始重視成文沖突規(guī)范的制定，并追求沖突規(guī)范的一致性和規(guī)范性，這樣就大大推動了國際私法立法在各國實踐中的成文化甚至是法典化。另日本《法例》中有關涉外民事法律適用法的規(guī)定，亦是依薩氏之理論而制定之。 馬德才：《論薩維尼的“法律關系本座說”在國際私法發(fā)展史上的影響》，《甘肅政法學院學報》2001年第1期。澳大利亞南部最高法院首席法官布雷對這種做法曾作過典型的總結：“普通法系采用的國際私法規(guī)范，對于侵權情形規(guī)定了一套法律選擇規(guī)范，對于準合同情形規(guī)定了另一套法律選擇規(guī)范。 楊奕華：《薩維尼法律思想與其國際私法理論之比較》，《清華法學》2003年第3輯。薩維尼認為，在交往日益頻繁的國際社會中，內外國家的國民和法律都應該處在平等的地位上，只有這樣才是符合社會發(fā)展要求的，才是對各個國家和國民有利的，才能使同一案件在不同的國家得到一致的判決。比如，歷史上，大陸法系國家將本國法作為屬人法，英美法系國家將住所地法作為屬人法，二者大相徑庭。另外，1961年《遺囑處分方式法律沖突公約》、1970年《關于從國外調取民事或商事證據的公約》、1986年《國際貨物買賣合同法律適用公約》、1993年《跨國收養(yǎng)方面保護兒童及合作公約》等國際私法統(tǒng)一化運動的成果也或多或少得益于“法律關系本座說”的影響。在我國于2010年通過并已經發(fā)生法律效力的《中華人民共和國涉外民事關系法律適用法》中，有關民事主體、債權、物權等多方面內容的規(guī)定都深受薩氏理論之影響，進而與國際通行規(guī)定一致，在國內立法上順應了國際私法立法趨同化的強勁走勢。已然接受“國際私法的普通法原則”的司法領域便順理成章地從薩維尼的體系化理論中尋找理論依據，繼而了解“法律關系本座說”并深受其影響。”這些判例的解析都例證了“本座”在法官處理涉外民商事案件時已被視為法律關系的固有屬性，正如“不動產適用不動產所在地法”的法諺一般為人們所熟知并頻繁運用。如1844年1月期間判定的“路易斯維爾R案”，在涉及到一個州的公民能否向在另一個州注冊和活動的公司提起訴訟的問題時，為說明公司的法律地位，薩維尼有關沖突法理論被引用到了司法部長雷格（Hugh為證明上述觀點，他引用了普通法先例、自然法理和羅馬法，在引用羅馬法的過程中他援引了薩維尼《現代羅馬法體系》的有關內容。 馮引如：《薩維尼對19世紀英美法學的影響》，《西南政法大學學報》2004年第6期。由此，我們不難發(fā)現“法律關系本座說”對司法實踐的影響實是不容小覷。 宋曉：《論國際私法上的沖突避免》，《中央政法管理干部學院學報》1999年第2期。[2] 韓德培主編：《國際私法（第二版）》，高等教育出版社、北京大學出版社2007年版。[6] 黃進主編：《國際私法》，法律出版社2007年版。[10] 沈宗靈：《比較法研究》，北京大學出版社1998年版。[14]【德】弗里德里希[15]【德】弗里德里希[16]【美】埃德加[18]【德】恩格斯：《自然辯證法》，于光遠譯，人民出版社1955年版。[22] 袁