【正文】 密大臣在審理案件時(shí)，可以不受普通法的約束，而按照所謂“公平與正義”的原則作出判決，這些判決就形成了所謂“衡平法”。（2）商法的影響。國(guó)王法院所適用的法律很快就成為普遍適用于整個(gè)國(guó)土的法律。十三世紀(jì)開始法國(guó)和德國(guó)大規(guī)模的學(xué)習(xí)和研究羅馬法，并以羅馬法為基礎(chǔ)形成了各自獨(dú)立的法律體系。（二）羅馬法對(duì)大陸法的影響羅馬法對(duì)大陸法的影響是直接的和深刻的。東羅馬皇帝優(yōu)士丁尼安（公元527565年）即位的第二年就下令把羅馬法予以系統(tǒng)化，并開始著手進(jìn)行法典編纂工作，先后公布了四部法律匯編：（1）《學(xué)說匯編》著名法學(xué)家著作的片斷；（2）《法學(xué)階梯》（Institute），是一種法學(xué)教本；（3）《優(yōu)士丁尼安法典》（Code），是歷代皇帝敕令的匯編；（4）“新律”優(yōu)士丁尼安在編纂上述法典以后頒布的敕令。英美法系是以中世紀(jì)英國(guó)法為基礎(chǔ)，以英國(guó)法和美國(guó)法為代表，融合相關(guān)法律因素逐步形成的世界性法律體系，由于早期英國(guó)的法律主要以判例法的形式出現(xiàn)，且在全國(guó)范圍內(nèi)普遍適用，因此，英美法系又稱為判例法系和普通法系。在大國(guó)際法即國(guó)際公法、國(guó)際私法和國(guó)際經(jīng)濟(jì)法以及國(guó)際商法的形成和演進(jìn)中，大陸法和英美法發(fā)揮了巨大的影響和推動(dòng)作用，大國(guó)際法中的很多原則、規(guī)則、內(nèi)容和體系就直接來源于其中。國(guó)際商法作為國(guó)際商業(yè)交易規(guī)律和經(jīng)驗(yàn)的總結(jié)，其主要內(nèi)容主要是規(guī)范國(guó)際貿(mào)易和國(guó)際投資活動(dòng)。國(guó)際商法的調(diào)整范圍比傳統(tǒng)的商法廣泛，傳統(tǒng)商法主要有商事行為法、公司法、票據(jù)法、海商法等。5．綜合性定義，如我國(guó)學(xué)者李雙元給國(guó)際私法下的定義是：“國(guó)際私法是以涉外民事關(guān)系為調(diào)整對(duì)象，以解決法律沖突為中心任務(wù)，以沖突規(guī)范為最基本的規(guī)范，同時(shí)包括規(guī)定外國(guó)人民事法律地位的規(guī)范、避免或消除法律沖突的統(tǒng)一實(shí)體規(guī)范、以及國(guó)際民事訴訟與仲裁程序規(guī)范在內(nèi)在一個(gè)獨(dú)立的法律部門。三、國(guó)際私法 International Private Law 不同學(xué)者采用不同的方法給國(guó)際私法下定義，主要方法有：1．根據(jù)國(guó)際私法調(diào)整的社會(huì)關(guān)系的性質(zhì)下定義，如德國(guó)學(xué)者努斯鮑姆指出：“國(guó)際私法，或沖突法，從廣義上講，是處理涉外關(guān)系的私法的一部分。在國(guó)際法出現(xiàn)之前，就已經(jīng)有了國(guó)際習(xí)慣。（1）國(guó)際條約國(guó)際條約是國(guó)際法的首要淵源，是國(guó)家之間的明示協(xié)議。（3）國(guó)際法不存在超越國(guó)家的強(qiáng)制實(shí)施法律的機(jī)關(guān)，國(guó)際法的實(shí)施主要依靠國(guó)際法主體本身的行為。個(gè)人不能成為國(guó)際法的主體。（1）國(guó)際貨物貿(mào)易及其相關(guān)的國(guó)際貨物運(yùn)輸、保險(xiǎn)與服務(wù)貿(mào)易；（2）國(guó)際金融業(yè)務(wù)及間接投資活動(dòng)，涉及貨幣、有價(jià)證券的跨國(guó)流通、交易；（3）國(guó)際技術(shù)貿(mào)易和知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)；（4）國(guó)際直接投資及其擔(dān)保與索賠；（5）國(guó)際稅收管轄、多重征稅與稅收饒讓協(xié)定；（6）國(guó)際貿(mào)易爭(zhēng)端、國(guó)際投資爭(zhēng)議與國(guó)際商事爭(zhēng)議的解決問題。國(guó)際經(jīng)濟(jì)法的調(diào)整對(duì)象是作為國(guó)際公法調(diào)整對(duì)象的國(guó)際公法主體之間的關(guān)系的一部分。《國(guó)際經(jīng)濟(jì)法》講義International Economic Law2012年2月修訂主講：陳玉祥國(guó)際經(jīng)濟(jì)法的內(nèi)容和體系第一章 國(guó)際經(jīng)濟(jì)法導(dǎo)論第二章 國(guó)際商事組織法第三章 國(guó)際商事合同法第四章 國(guó)際貨物買賣法第五章 國(guó)際產(chǎn)品責(zé)任法第六章 國(guó)際貿(mào)易管理法第七章 國(guó)際投資法第一章 國(guó)際經(jīng)濟(jì)法導(dǎo)論第一節(jié) 國(guó)際經(jīng)濟(jì)法及其與其他國(guó)際法學(xué)科簡(jiǎn)介一、國(guó)際經(jīng)濟(jì)法 International Economic Law1．國(guó)際經(jīng)濟(jì)法是調(diào)整國(guó)際經(jīng)濟(jì)活動(dòng)和國(guó)際經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范的總和。國(guó)際經(jīng)濟(jì)法的淵源僅由包括條約和國(guó)際慣例在內(nèi)的各種國(guó)際淵源構(gòu)成。4．國(guó)際經(jīng)濟(jì)法律規(guī)范和制度在以上活動(dòng)過程中，形成了一系列的法律，從而形成了國(guó)際經(jīng)濟(jì)法律規(guī)范和制度：（1）國(guó)際貨物貿(mào)易法律制度；（2）國(guó)際投資的法律制度；（3）國(guó)際知識(shí)產(chǎn)權(quán)和技術(shù)轉(zhuǎn)讓的法律制度；（4）國(guó)際貨幣金融的法律制度；（5）國(guó)際稅收的法律制度；（6）國(guó)際爭(zhēng)議解決法律制度；這法律規(guī)范和制度是國(guó)際經(jīng)濟(jì)法的基本內(nèi)容和范圍，他們構(gòu)成國(guó)際經(jīng)濟(jì)法學(xué)研究的對(duì)象。（2）國(guó)際法是國(guó)家之間的法律，不是國(guó)家之上的法律。當(dāng)國(guó)際法遭到破壞、國(guó)際法主體的權(quán)利遭受破壞時(shí)，國(guó)際法主體通過自助或集體制裁，以捍衛(wèi)國(guó)際法主體的合法權(quán)益，保障國(guó)際法的實(shí)施。一般說來，條約只對(duì)締約國(guó)有拘束力，而對(duì)非締約國(guó)并無拘束力，這是公認(rèn)的國(guó)際法原則。國(guó)際習(xí)慣是各國(guó)不斷重復(fù)類似的行為而具有法律拘束力的結(jié)果?！?．從解決國(guó)際民商事關(guān)系的法律沖突的角度下定義，如美國(guó)學(xué)者斯托雷認(rèn)為，國(guó)際私法是“關(guān)于產(chǎn)生于不同國(guó)家的法律在實(shí)際運(yùn)用于現(xiàn)代商業(yè)交往中所發(fā)生的沖突的法學(xué)?！鄙鲜龆x各有千秋，均反映了國(guó)際私法某一方面的特性，但比較傳統(tǒng)。當(dāng)代國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易的規(guī)模日益擴(kuò)大，商事交易復(fù)雜多樣，國(guó)際貨物買賣有了巨大的發(fā)展，出現(xiàn)了許多新型的國(guó)際商事交易和貿(mào)易做法，如國(guó)際技術(shù)轉(zhuǎn)讓、服務(wù)貿(mào)易、電子商務(wù)等等，這些交易已超出了傳統(tǒng)商法的調(diào)整范圍，有人稱之為國(guó)際商事交易，調(diào)整這些交易的法律統(tǒng)稱為國(guó)際商法。因此，如果說國(guó)際貿(mào)易和投資是世界商業(yè)交易活動(dòng)的兩大支柱，那么國(guó)際貿(mào)易法和國(guó)際投資法就可以認(rèn)為是構(gòu)成國(guó)際商法的重要基礎(chǔ)。直到今天，資本主義國(guó)家的兩大法律體系仍然是當(dāng)今國(guó)際社會(huì)中的強(qiáng)勢(shì)法律體系，仍然對(duì)國(guó)際政治秩序和經(jīng)濟(jì)秩序的演變起著決定性的作用。在這兩大法系形成和發(fā)展過程中，羅馬法又發(fā)揮了直接和間接的影響作用。以上四種法律匯編，在公元十二世紀(jì)時(shí)被稱為《國(guó)法大全》。八世紀(jì)隨著羅馬帝國(guó)的覆滅，羅馬法失去昔日的輝煌，僅存在與人們的記憶中。歐洲其他國(guó)家也廣泛的吸收和借鑒羅馬法，促成了大陸法系的形成和發(fā)展。在亨利一世即位至亨利三世逝世（11001272）這段時(shí)間，國(guó)王法院逐步形成了一種全國(guó)普遍適用的法律——普通法（Common Law）。商法（Law Merchanot）是從事貿(mào)易的商人之間的一種習(xí)慣法。由于衡平法院法官多由精通羅馬法的僧侶擔(dān)任，而他們又可以參酌羅馬法的規(guī)定來處理案件，因此，羅馬法就滲入了衡平法。德國(guó)法系是以1896年《德國(guó)民法典》為基礎(chǔ)建立起來的，強(qiáng)調(diào)國(guó)家干預(yù)和社會(huì)利益，是壟斷資本主義時(shí)期法的典型。大陸法各國(guó)都主張編纂法典，在法典的編制體例上卻不完全相同，民商分立的編制方法、民商合一的編制方法。一般來說，學(xué)理不是法的淵源。（3）明確立法與司法的分工，強(qiáng)調(diào)制定法的權(quán)威，一般不承認(rèn)法官的造法功能。三、英美法系的地域范圍、結(jié)構(gòu)、淵源和特點(diǎn)（Common Law）系,是指以英國(guó)普通法為基礎(chǔ)發(fā)展起來的法律的總稱。英美法系的主要特點(diǎn)是注重法典的延續(xù)性，以判例法為主要形式。同時(shí)，有的訟案即使在普通法法院審理，也由于普通法規(guī)定的刻板和救濟(jì)方式的有限而難以獲得“公允”的解決。開始通常是委托大法官根據(jù)國(guó)王的“公平正義”原則來審理；1349年起，允許原告人直接向大法官提出申請(qǐng)，由大法官審理。這樣，在民事案件中便形成了兩種法律、兩種法院、兩種訴訟程序。②上訴法院的判決可構(gòu)成對(duì)下級(jí)法院有約束力的先例，而且對(duì)上訴法院本身也有約束力。法官作出該判決的理由才具有判例法的約束力。成文法還是要通過判例法才能起作用。四、兩大法系的差別，大陸法系具有制定法的傳統(tǒng)，制定法為其主要法律淵源，判例一般不被作為正式法律淵源（除行政案件外），對(duì)法院審判無約束力；而英美法系具有判例傳統(tǒng)，判例法為其正式法律淵源，即上級(jí)法院的判例對(duì)下級(jí)法院在審理類似案件時(shí)有約束力。 ，大陸法系的基本結(jié)構(gòu)在公法和私法的分類基礎(chǔ)上建立的，傳統(tǒng)意義上的公法指憲法、行政法、刑法以及訴訟法；私法主要是指民法和商法，英美法系的基本結(jié)構(gòu)是在普通法和衡平法的分類基礎(chǔ)上建立的。 ，大陸法系在律師和法官的職業(yè)教育方面突出法學(xué)理論，所以大陸法系自古羅馬以來就有“法學(xué)家法”的稱號(hào)；而英美法系的職業(yè)教育注重處理案件的實(shí)際能力，比如律師的職業(yè)教育主要通過協(xié)會(huì)進(jìn)行，被稱為“師徒關(guān)系”式的教育。③出資人對(duì)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理擁有控制權(quán)和指揮權(quán)。①大多數(shù)國(guó)家法律規(guī)定，合伙企業(yè)原則上不具有獨(dú)立的法律人格，不是法人。公司是一種“資本的組合”。（3）合伙人對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)負(fù)連帶無限責(zé)任。（2）參與管理的權(quán)利。（2）忠實(shí)的義務(wù)。2．合伙企業(yè)對(duì)任何一個(gè)合伙人權(quán)利的限制，不得用以對(duì)抗善意的第三人。四、合伙企業(yè)的解散合伙企業(yè)的解散有兩種情況，一種是自愿解散（voluntary），一種是依法解散（by operation of law）有以下幾種情況：（1）除合伙人間另有協(xié)議外，如合伙人之一死亡或退出。（5）如在合伙人中有人精神失常，長(zhǎng)期不能履行其職責(zé)，或因行為失當(dāng)使企業(yè)遭到重大損失，或因企業(yè)經(jīng)營(yíng)失敗難以繼續(xù)維持時(shí)。出資方與從事航行的一方按3：1的比例分配利潤(rùn)。1978年修改后的《法國(guó)民法典》則專門規(guī)定了一章“隱名合伙”，但不認(rèn)為其具有獨(dú)立人格。值得注意的是，有限合伙人的特殊之處在于其只能以金錢或?qū)嵨锍鲑Y，而不能以信用或勞務(wù)出資。 （3）有限責(zé)任合伙人有權(quán)審查企業(yè)的賬目。第三節(jié) 公 司 法一、概述（一）公司的概念與特征 公司是依法定程序設(shè)立的，以營(yíng)利為目的法人組織。 。兩合公司在大陸法國(guó)家公司法中規(guī)定為公司形式。二、有限責(zé)任公司 (一)有限責(zé)任公司及其特征有限責(zé)任公司，是西方國(guó)家中數(shù)量最多的一種公司形式。有限責(zé)任公司一般都有最高人數(shù)的規(guī)定，如日本有限公司、英國(guó)的私公司及中國(guó)有限責(zé)任公司都規(guī)定以股東人數(shù)50人為上限。股東的出資額由股東自己或股東之間的協(xié)議、公司章程來決定。（3）公司不能發(fā)行股票。（4）公司的股份一般不能任意轉(zhuǎn)讓。組織管理機(jī)構(gòu)比較靈便、精簡(jiǎn)、行動(dòng)迅速。 shareholders meeting：是有限責(zé)任公司的最高權(quán)力機(jī)關(guān)。它是公司成立所必備的條件，其組織必須在公司法或公司章程中明確予以規(guī)定。中國(guó)公司法未明確規(guī)定這方面的限制，因此可以認(rèn)為同樣遵從的是“適任原則”，不要求一定是股東才能擔(dān)任董事。董事會(huì)中的職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生?！庇纱丝梢?，中國(guó)有限責(zé)任公司的董事會(huì)具體人數(shù)由公司根據(jù)實(shí)際情況在章程中確定。監(jiān)事會(huì)的職權(quán)往往由法律直接規(guī)定。、監(jiān)事、經(jīng)理的選任限制西方公司法對(duì)于董事、監(jiān)事、經(jīng)理的當(dāng)選資格往往有各不相同的規(guī)定，大致包括董事有前科者須超過一定年限的規(guī)定、年齡的限制、持股的限制、國(guó)籍的限制等等；而且對(duì)他們的品行和能力有一定的要求，即誠(chéng)實(shí)、勤勉和忠信。發(fā)起人的資格可以是自然人也可以是法人，法律上一般不加以限制。組織大綱是規(guī)定公司對(duì)外關(guān)系的法律文件，其目的是使公司的投資者及與公司進(jìn)行交易的第三人知曉公司的基本情況，如公司的名稱、資本、經(jīng)營(yíng)范圍等等。（2）公司的目的與經(jīng)營(yíng)范圍。（6）董事會(huì)和/或監(jiān)事會(huì)的人數(shù)以及第一屆董事會(huì)和/或監(jiān)事會(huì)成員的名單及其地址。比較有限公司出資：公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。一人有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本最低限額為人民幣十萬元。 （2）公司資本：廣義的“公司資本”，是指公司用以從事經(jīng)營(yíng)、開展業(yè)務(wù)的所有資金和財(cái)產(chǎn)，包括公司自有資本（亦稱“衡平資本”Equity）和借貸資本（Loan）兩部分。投資總額中除注冊(cè)資本之外，還包括借入資金。股票是股份證書的簡(jiǎn)稱，是股份公司為籌集資金而發(fā)行給股東作為持股憑證并借以取得股息和紅利的一種有價(jià)證券。（3）普通股與優(yōu)先股：普通股即通常的股份，它是與優(yōu)先股相對(duì)而言的。而優(yōu)先股則相反。關(guān)于公司是否有權(quán)用公司的資本或法定的公積金收買自己發(fā)行的股票的問題，各國(guó)法律有不同的規(guī)定。②債券持有人可以規(guī)定的期限屆滿時(shí)收回全部債款，并可按期向公司收取規(guī)定的利息，而且這項(xiàng)利息是固定的，不論公司盈虧如何，都必須按期付給債券持有人。股票是所有權(quán)憑證，股票所有者是發(fā)行股票公司的股東，股東一般擁有投票權(quán)，可以通過選舉董事行使對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)決策權(quán)和監(jiān)督權(quán)。債券有規(guī)定的利率，可獲得固定的利息；而股票的股息紅利不固定，一般視公司的經(jīng)營(yíng)情況而定。如公司解散、破產(chǎn)清算時(shí)債券持有人權(quán)利優(yōu)先于股票持有人。會(huì)議主要任務(wù)是審查公司董事在開會(huì)之前14天向公司各股東提出的法定報(bào)告。年度大會(huì)內(nèi)容包括：選舉董事，變更公司章程，宣布股息，討論增加或者減少公司資本，審查董事會(huì)提出的營(yíng)業(yè)報(bào)告，等等。關(guān)于臨時(shí)股東大會(huì)的召集條件，世界主要國(guó)家大致有三種立法體例：列舉式、抽象式和結(jié)合式。”日本《商法典》也規(guī)定：“臨時(shí)全會(huì)于必要時(shí)隨時(shí)召集。股東大會(huì)的職權(quán)（根據(jù)中國(guó)《公司法》第38條，有限公司與股份公司通用）：（1）決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃；（2）選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)；（3）審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告；（4）審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告；（5）審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；（6）審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；（7）對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議；（8）對(duì)發(fā)行公司債券作出決議；（9）對(duì)公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項(xiàng)作出決議；（10）修改公司章程；（11）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。各國(guó)公司法對(duì)董事的人數(shù)及資格有不同的規(guī)定。許多國(guó)家的公司法規(guī)定，除公司法或公司章程規(guī)定應(yīng)由股東大會(huì)決議的事項(xiàng)之外，公司的全部業(yè)務(wù)均要由董事會(huì)執(zhí)行。獨(dú)立董事(independentdirector)是英美法系國(guó)家，尤其是美國(guó)判例法中的一個(gè)創(chuàng)造，它產(chǎn)生的主要背景是這些國(guó)家實(shí)行單一的董事會(huì)制度，公司的實(shí)際經(jīng)營(yíng)管理權(quán)基本上掌握在董事會(huì)和管理層之手，股東的管理作用日趨形式主義，從而產(chǎn)生了如何監(jiān)督董事會(huì)以及高級(jí)管理人員的問題，尤其是從年代起，美國(guó)的許多大公司廣泛地對(duì)外國(guó)官員行賄等丑聞不斷曝光，加上一些公司董事的性質(zhì)惡劣的不當(dāng)行為的被揭露，對(duì)公司的監(jiān)督問題更成為公眾關(guān)注的焦點(diǎn)。都明確規(guī)定了凡上市公司的董事會(huì)中必須至少要有19911992best但是值得注意的是，根據(jù)美國(guó)聯(lián)合公布的已在月1994同時(shí)對(duì)獨(dú)立董事的獨(dú)立性作了具體規(guī)定。前者的職責(zé)是監(jiān)督董事會(huì)對(duì)公司行使管理權(quán)，而董事會(huì)則作為一個(gè)專門委員會(huì)來執(zhí)行監(jiān)督委員會(huì)的決議，從而具體地管理公司業(yè)務(wù)。監(jiān)察委員會(huì)由董事長(zhǎng)領(lǐng)導(dǎo)，總經(jīng)理領(lǐng)導(dǎo)董事會(huì)，而總經(jīng)理又必須是董事會(huì)的一名成員。3監(jiān)察委員會(huì)的任期為65個(gè)月向監(jiān)察委員會(huì)報(bào)告情況一次，董事會(huì)的重要決議必須由監(jiān)察委員會(huì)同意才能生效。目前，在法國(guó)，絕大多數(shù)股份有限公司采取的