【正文】 貿(mào)易術(shù)語上叫“還盤”！ 但是注意一個條件，就是“超過承諾期限”，這只是“還盤”的一種情況而已。 第二十七條 承諾可以撤回。 采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，承諾到達(dá)的時間適用本法第十六條第二款的規(guī)定。 　　第二十五條 承諾生效時合同成立。 注意一下這個“合理期限”的確定：至少得留出受要約人的考慮時間和送要約與承諾的路途時間。還有個情況值得思考：當(dāng)事人人死亡或喪失能力時，要約的效力該如何？ 第二十一條 承諾是受要約人同意要約的意思表示。 第十九條 有下列情形之一的，要約不得撤銷： (一)要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷； (二)受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。 撤回就意味著阻止要約的生效，注意電子郵件作為要約發(fā)出就不適合這條規(guī)定。 在國際貿(mào)易術(shù)語中，要約邀請叫做“詢盤”（inquiry） 第十六條 要約到達(dá)受要約人時生效。寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請?？偨Y(jié)一下就是：當(dāng)事人必須先特定下來吧，要約人必須有與他人簽訂合同的目的吧，內(nèi)容必須明確具體吧，一旦受要約人承諾了，那么要約人必受該意思表示約束了吧。合同訂立的完結(jié)，必是當(dāng)事人雙方意思表示一致的結(jié)果。（注：示范文本只起參考作用）有沒有發(fā)現(xiàn)，只要具備了前三項，合同就可以簽訂了，其他的條款都可以在簽訂后進(jìn)一步協(xié)商解決?！　〉谑l 合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款： (一)當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；√ (二)標(biāo)的；√ (標(biāo)的可以是物、行為或者是智力成果?？陬^合同優(yōu)點：迅速、交易簡便、締約成本底；缺點：不易取證，不易分清是非。 第十條 當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式?！把员匦?行必果”。 　　第八條 依法成立的合同，對當(dāng)事人具有法律約束力。 第七條:當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德 ，不得擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會公共利益。為何就稱這條為“帝王法則”了呢？因為它是道德準(zhǔn)則的法律化，對法條的理解,一切與誠實信用違背的理解都是錯誤的，看見了吧，法學(xué)精神的運用。除非脅迫、欺詐或者乘人之危導(dǎo)致你主觀并不愿意，法律來調(diào)整。國際術(shù)語叫做“意思自治”，老百姓講話：“有錢難買我愿意。　　第三條:合同當(dāng)事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方。（三）法律思維的形成例如：客戶扭腳事件 美國人與中國人思維方式的差異二、《合同法》總則部分（一）基本原則　　宗旨：為了保護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社會主義現(xiàn)代化建設(shè)，制定本法。就此，中消協(xié)多次聯(lián)系、告知福特汽車（中國）有限公司、南京菲亞特汽車有限公司、西安秦川汽車有限責(zé)任公司等3家企業(yè)。但惟獨福特汽車（中國）有限公司、南京菲亞特汽車有限公司和西安秦川汽車有限公司至今沒有就各自的蒙迪歐、派力奧、秦川、福萊爾等品牌汽車隨車文件出現(xiàn)的問題做出任何反饋意見。經(jīng)過整理歸納，中消協(xié)將其中10項條款文件列為主要問題，于2003年12月底公布。在合資品牌不斷分享國內(nèi)汽車消費成長同時，品牌維護(hù)能否與國際接軌？去年發(fā)生的豐田漏油事件、現(xiàn)代食言降價等均帶給我們思考。無奈之下，他將天辰公司告到成都市武侯區(qū)人民法院，依據(jù)《消費者權(quán)益保護(hù)法》第2條和第49條，訴請法院判令將受欺詐所購車輛退還天辰公司，由天辰公司退回車款并賠償其購車款1倍的損失。后來，朱剛還看到了署名為“張某”的發(fā)票，表明這輛車在2004年9月28日曾賣于張某。朱剛納悶了，上前一看，“走合保養(yǎng)登記表”上赫然簽著另一個人的名字：張某。 北京汽車修理公司法律講座目 錄一、導(dǎo)言 2（一）汽車銷售中的不規(guī)范現(xiàn)象 2（二）消費者維權(quán)意識增強(qiáng)，依法規(guī)范汽車銷售是樹立良好品牌的必要 2（三）法律思維的形成 4二、《合同法》總則部分 5（一）基本原則 5（二）合同的訂立 6（三）合同的效力 12（四）合同的履行 16（五）合同的變更和轉(zhuǎn)讓 20（六）合同的權(quán)利義務(wù)終止 22（七）違約責(zé)任 25三、《合同法》分則之買賣合同 30四、北京市汽車買賣合同示范文本特點及應(yīng)用 34五、與汽車銷售有關(guān)的行業(yè)法律法規(guī)介紹 39（一）概述： 39（二）汽車“三包”有望出臺，汽車銷售所面臨的機(jī)遇與挑戰(zhàn) 39（三）《產(chǎn)品質(zhì)量法》介紹 40（四）《消費者權(quán)益保護(hù)法》介紹 41六、汽車買賣合同糾紛的解決 43七、案例分析（三個） 46一、導(dǎo)言（一）汽車銷售中的不規(guī)范現(xiàn)象合同文件的規(guī)范統(tǒng)一、合同簽署、文件管理及歸檔、與房地產(chǎn)銷售之比較舉例（文件管理）：2004年12月5日，朱剛在成都天辰汽車銷售有限責(zé)任公司（以下簡稱“天辰公司”）購買了一輛價值41800元的“幸福使者”小轎車。表格顯示，該車于2004年10月6日進(jìn)行了一次里程達(dá)2000公里的走合保養(yǎng)。而汽車的里程表曾被歸零，因為購車時里程表上顯示只有48公里。以汽車經(jīng)銷商為主體的四川省汽車流通協(xié)會，近日將與四川法律界人士進(jìn)行碰頭，他們的討論主題是“在保證正常經(jīng)營的情況下保護(hù)好消費者的權(quán)益”。中消協(xié)“勸諭改正”事件中消協(xié)于2003年7月開始“汽車隨車文件點評”活動，12月底公布10項與法律法規(guī)相悖、顯失公平的條款。隨后，中消協(xié)向這25家汽車廠商分別發(fā)出了勸諭改正函，希望對方及時糾正。由于在汽車隨車文件中存在顯失公平的條款，并遲遲未對中消協(xié)《勸諭改正函》作出任何反饋，昨天中國消費者協(xié)會決定對福特汽車（中國）有限公司、南京菲亞特汽車有限公司、西安秦川汽車有限責(zé)任公司分別實行公開勸諭，望其盡快給消費者一個體現(xiàn)公平原則的答復(fù)。但這3家企業(yè)至今沒有就各自的隨車文件“不適之處”反饋任何意見。 第二條:本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。強(qiáng)調(diào)當(dāng)事人法律地位的平等就是整個民法體系的立法精神之一，但是實際上，這個平等也只是形式上的平等，是法律推定的而已?！薄　〉谖鍡l:當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)。意味著風(fēng)險的合理分配；買賣合同中，買賣標(biāo)的物采取毀損滅失的風(fēng)險采取交付主義，便是公平合理的體現(xiàn)。同時它也是司法適用的兜底條款,凡是法律沒有規(guī)定或者由漏洞的,可以利用誠實信用來彌補,實際上賦予法官自由裁量權(quán)和創(chuàng)造性司法活動。這條說了挺長一段，其實就是公序良俗原則。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。 （二） 合同的訂立　　第九條 當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。所以一旦涉及了有口頭合同，就一定要注意是否有了實際履行行為的問題。) (三)數(shù)量；√ (四)質(zhì)量； （檢驗標(biāo)的內(nèi)在素質(zhì)和外觀形態(tài)優(yōu)劣的標(biāo)志。要注意的是，合同的示范文本和格式合同是不同的，前者只是一種參考而已，后者是由合同中的一方當(dāng)事人提供或制作的。你說“預(yù)約”算不算這個過程？算！預(yù)約是指約定將來訂立合同的合同，基于合同的自由原則，雙方也是有合意的。實際上還應(yīng)該加一個條件，那就是要約總需到達(dá)另一方當(dāng)事人那吧。 商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達(dá)時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達(dá)時間。 第十八條 要約可以撤銷。 第二十條 有下列情形之一的，要約失效： (一)拒絕要約的通知到達(dá)要約人； (二)要約人依法撤銷要約； (三)承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾； (四)受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。 注意承諾應(yīng)當(dāng)以明示的方式作出。 　　第二十四條 要約以信件或者電報作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報交發(fā)之日開始計算。 對于不要式合同來說，一般雙方達(dá)成合意的時間即為合同成立的時間；但對于要式合同來說，有時候必需經(jīng)過批準(zhǔn)方能成立，并只能以批準(zhǔn)時間作為合同成立的時間，比如，購房過戶登記。 本條是關(guān)于承諾生效時間的規(guī)定。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時到達(dá)要約人。 　　第三十條 承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。1000塊變1001塊就不算實質(zhì)性的變更，但是1000變2000了就比較明顯了，主要也看對方的反應(yīng)情況。 　　第三十三條 當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點?！　〉谌鍡l 當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點。 337結(jié)合起來講的原因是因為這兩條都體現(xiàn)了合同法的靈活性，而不再拘泥于形式，當(dāng)然都要以“接受”為成立標(biāo)志，成立的地點也自然就應(yīng)為接受地了。 格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。 第四十條 格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效. 首先要知道，免責(zé)條款是法律允許存在的，只有當(dāng)其顯失公平的時候才無效，例如常見的“售出商品，概不退換”。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。在沒有特殊說明的情況下，100快應(yīng)該指的是100塊人民幣。 第四十二條 當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任： (一)假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商； (二)故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況； (三)有其他違背誠實信用原則的行為。乙公司退出后，甲公司也借故中止談判，給丙公司造成了損失。下列哪一個說法是正確的？ 第四十三條 當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂?。法律、行政法?guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。第四十五條 當(dāng)事人對合同的效力可以約定附條件。 第四十六條 當(dāng)事人對合同的效力可以約定附期限。牢記：條件有可能發(fā)生，也可能不發(fā)生；而期限必然屆至。第四十七條 限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。相對人可以催告被代理人在1個月內(nèi)予以追認(rèn)。 我們自己嘗試總結(jié)出至少五個意思吧： 第一個意思：無權(quán)代理的三種情況??無代理權(quán)；超越代理權(quán)；代理權(quán)終止。 這條說的是表見代理的問題。當(dāng)然在經(jīng)追認(rèn)和無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，還是有效的。 當(dāng)事人請求變更的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷。 注意國有企業(yè)與國家在民法上主體是不同的。我們曾在格式條款中提到過免責(zé)條款，它是指當(dāng)事人約定免除或限制其未來責(zé)任的條款，所以法律是允許存在的，但是免責(zé)條款必須在提出時就要明示，不允許默示甚至推定。 注意司法解釋的第8條，除斥一年為不變期間，不適用訴訟時效中止、中斷或者延長的規(guī)定。 第五十七條 合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨立存在的有關(guān)解決爭議方法的條款的效力。 第五十八條 合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補償。 這條我覺得最有想象力，還記得那句“吃了我多少就給我吐出來多少”了嗎？應(yīng)該理解了吧。 本條是合同全面履行的原則，所說的“全面”，各位可以回頭看看第12條。 第六十二條 當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī) 定仍不能確定的，適用下列規(guī)定： (一)質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行為標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按 照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。 (五)履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執(zhí)行；價格下降時，按照原價格執(zhí)行。 本條體現(xiàn)了合同的相對性。 債務(wù)人必須向合同指定的第三人履行，否則不生效力。 第六十五條 當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。 丙還甲時不得損害甲的利益 在有約定的情況下，甲應(yīng)接受丙的履行，否則甲對乙構(gòu)成違約。 本條講的是同時履行和同時履行抗辯權(quán)的問題。 66條強(qiáng)調(diào)的是“同時”，那么本條強(qiáng)調(diào)的是“異時”，有了先后的順序，應(yīng)了解： 咱倆說好5號你給我錢，我10號給你貨，結(jié)果你5號沒給我錢，10號卻向我要貨，我憑啥給你呀？那么我行使的就是“先履行抗辯權(quán)”，該權(quán)利是我這個后履行義務(wù)人所有的，切記。 當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。 我和你簽訂了一份合同，約定履行順序我先你后，突然有一天我及時通知你：“小樣兒，我不信你有本事能繼續(xù)履行合同了，我有證據(jù)。 當(dāng)然，如果我沒有確切證據(jù)就中止履行的話，我要承擔(dān)違約責(zé)任。又分兩種情形： ⑴創(chuàng)設(shè)式分立：A分為B與C，A消滅 ⑵存續(xù)式分立：A分出B與C，ABC均獨立存在 “合并”??即兩個以上的法人，無需清算，而歸為一個法人的法律行為。第七十一條 債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人提前履行債務(wù)，但提前履行不損害債權(quán)人利益的除外。 本條還是要以債權(quán)人的利益為判斷標(biāo)準(zhǔn)。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。第七十五條 撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使。第七十六條 合同生效后，當(dāng)事人不得因姓名、名稱的變更或者法定代表人、負(fù)責(zé)人、承辦人的變動而不履行合同義務(wù)。