【正文】 進行）。損失確認(rèn)的推遲有著相反作用，能夠增加所得稅的稅基。[6] 但是在設(shè)計這一領(lǐng)域的稅制時必須對這種效應(yīng)的可能性加以考慮。另外，若公司還有其他股東，持有資產(chǎn)和持有擁有該資產(chǎn)的公司的股份是有實質(zhì)區(qū)別的。實現(xiàn)原則意味著對征稅的利得（或損失）的衡量，不在利得（或損失）發(fā)生時進行，而是始于資產(chǎn)出售或其他的轉(zhuǎn)讓環(huán)節(jié)。在文章的結(jié)尾，筆者將進一步說明，為什么稅法學(xué)者應(yīng)當(dāng)致力于這項工作?！　∩鲜鰩讉€因素逐層強調(diào)了企業(yè)所得稅征管工作的法律內(nèi)涵，因而也迫切需要稅法學(xué)者開始對企業(yè)所得稅相關(guān)法律規(guī)定的細節(jié)進行分析，評定這些規(guī)定是否協(xié)調(diào)、能否實現(xiàn)立法的目的?！　≮厔葜牵?002年以來，企業(yè)所得稅的征收管理逐漸統(tǒng)一。很多發(fā)達國家（如美國）復(fù)雜的稅制大多與金融工具有關(guān)，諸如優(yōu)先股、采用不同付款、抵押或質(zhì)押和測定利息機制的負(fù)債，還有期權(quán)以及其他與股票和債券投資有關(guān)的衍生工具。由于外資企業(yè)掌握豐富的會計和法律資源，它們很可能發(fā)現(xiàn)、利用或抵制現(xiàn)行的不完整、不清晰、不協(xié)調(diào)的法律。當(dāng)稅務(wù)機關(guān)重點防范轉(zhuǎn)讓定價時，絕不能忽視利用法律規(guī)則（而不是定價）進行避稅的行為，而正是這種操縱行為使完善稅制的進程格外復(fù)雜。最近，稅務(wù)機關(guān)已將打擊以轉(zhuǎn)讓定價的方式避稅列為稅收征管工作的重點。但是這些規(guī)章僅適用于內(nèi)資企業(yè)，相形之下，對外資企業(yè)中這些核心問題的規(guī)定卻一直過于簡單和不完整，在國家稅務(wù)總局發(fā)布了《關(guān)于外商投資企業(yè)合并、分立、股權(quán)重組、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓等重組業(yè)務(wù)所得稅處理的暫行規(guī)定》（國稅發(fā)[1997]71號，以下簡稱《外資重組規(guī)定》）[1] 之后基本沒有進展?！锻馍掏顿Y企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法》及其實施細則中對外資企業(yè)的大力優(yōu)惠政策使外資企業(yè)無需進行復(fù)雜的稅收籌劃；諸如舉債籌資、虧損結(jié)轉(zhuǎn)的最大化利用、免稅購買和處分資產(chǎn)這些舉動，都不是籌劃優(yōu)先考慮之選?！　∪欢疚乃接懙闹攸c不是新稅法對內(nèi)資、外資企業(yè)行為或者稅收政策所要扶持的行業(yè)可能產(chǎn)生的作用，而是它對稅收法律體系本身及其實施的影響。原因之一是外資企業(yè)在所得稅率提高后，會更精心于稅法規(guī)則操作，利用稅制不完全、不協(xié)調(diào)之處，從而對稅法規(guī)則的合理設(shè)計產(chǎn)生有益的壓力。本文分析現(xiàn)行的對內(nèi)資企業(yè)資產(chǎn)出資行為的稅務(wù)處理的種種缺陷，并提示將來會更廣泛出現(xiàn)的以資產(chǎn)出資為名的變相轉(zhuǎn)讓行為。筆者以這樣的預(yù)言作為文章的開篇：新的企業(yè)所得稅法將對中國稅法的完善——即更加全面、詳細、內(nèi)部協(xié)調(diào)和執(zhí)行統(tǒng)一的稅制——有著巨大的推動作用。這些先進的稅收籌劃方式共同的特點是，它們減小的是一個企業(yè)的稅基或?qū)嶋H稅率，然而在舊的外資企業(yè)所得稅法體制下，外資企業(yè)獲得收益更多的是通過適用較低的名義稅率。下文將闡明，這并不是因為《外資重組規(guī)定》全面、完備的程度足以實現(xiàn)其立法目的。[3] 然而，減小稅基或?qū)崿F(xiàn)避稅的方式有很多，轉(zhuǎn)讓定價只是其中之一?！　∪缃?，新稅法取消了對外資企業(yè)的大部分優(yōu)惠政策，提高了大多數(shù)情況下外資企業(yè)適用的稅率，將外資企業(yè)置于統(tǒng)一的企業(yè)所得稅法律體系中。這將對企業(yè)所得稅法的征管細節(jié)產(chǎn)生相當(dāng)大的壓力。中國企業(yè)已經(jīng)開始有意識地利用這些方法[4] 。國家稅務(wù)總局2002年9月發(fā)布的《關(guān)于所得稅收入分享體制改革后稅收征管范圍的通知》（國稅發(fā)[2002]8號）規(guī)定，自2002年1月1日起，按國家工商行政管理總局的有關(guān)規(guī)定，在各級工商行政管理部門辦理設(shè)立(開業(yè))登記的企業(yè)，其企業(yè)所得稅由國家稅務(wù)局負(fù)責(zé)征收管理。本文將從這個角度，對企業(yè)所得稅法中一個具體的問題——即個人或企業(yè)向企業(yè)進行非貨幣性資產(chǎn)投資稅務(wù)如何處理——展開探索?！　∫弧①Y產(chǎn)投資所得確認(rèn)之理論及現(xiàn)行規(guī)定　　所得稅制一般規(guī)定，貨幣資產(chǎn)、非貨幣資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)納稅。資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的普遍可課稅性給企業(yè)所得稅的實施立即帶來一個問題：當(dāng)投資人以非貨幣性資產(chǎn)向公司投資時（例如在公司設(shè)立期間），是否應(yīng)當(dāng)繳稅？　　乍一看來，有充分的理由對這一問題給予肯定的回答。　　然而，有一些很重要的因素會使人反對把資產(chǎn)出資作為確認(rèn)所得的交易?！　〔话殉鲑Y作為實現(xiàn)價值的交易征稅，還有另一種原因。如果把所有的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓考慮進去，利得與損失確認(rèn)推遲的效應(yīng)將在一定程度上相互抵消。　　綜上所述，對資產(chǎn)投資換取股權(quán)如何課稅是一個重要的政策選擇。在投資收回、轉(zhuǎn)讓或清算股權(quán)時如有所得，再按規(guī)定征收個人所得稅，其“財產(chǎn)原值”為資產(chǎn)評估前的價值。但在中途或到期轉(zhuǎn)讓、收回該項資產(chǎn)時，應(yīng)將轉(zhuǎn)讓或收回該項投資所取得的收入與該實物資產(chǎn)和無形資產(chǎn)投出時原帳面價值的差額計入應(yīng)納稅所得額，依法繳納企業(yè)所得稅?！盵8] 　　《股權(quán)投資通知》對資產(chǎn)投資即時而非遞延確認(rèn)所得的要求不能說是絕對地、普遍地適用的。所以我們不得不做出如下結(jié)論：相對企業(yè)以增值資產(chǎn)投資于其他企業(yè)的所得稅政策，從1997年采取的無條件地取消納稅成本，到2000年基本確認(rèn)所得征稅，出現(xiàn)了一百八十度的轉(zhuǎn)彎?！　∈紫?，立法者如果給納稅人提供一種無需實際出讓資產(chǎn)就能確認(rèn)損失的機會，會是一個嚴(yán)重疏漏。正如前文所提到的，一個公司通過將貶值資產(chǎn)向子公司（或其他關(guān)聯(lián)方）出售而非出資也能達到相同的效果。根據(jù)第267條，如果在資產(chǎn)出售或轉(zhuǎn)讓之日，交易各方為“關(guān)聯(lián)納稅人”，直接或間接的資產(chǎn)出售或轉(zhuǎn)讓的損失不得扣除。在這種情況下，實現(xiàn)原則并不一定要求確認(rèn)利得。在以下情況下，國稅函[2005]319號和《股權(quán)投資通知》的規(guī)定可能是合理的：（1）一旦利得被確認(rèn)，將會大大影響自然人出資的積極性；（2）利得的確認(rèn)對企業(yè)向另外一個企業(yè)出資的影響不大，特別由于是按照《股權(quán)投資通知》的規(guī)定，公司納稅人享有遲延納稅的選擇權(quán)。后一種選擇的范例是美國聯(lián)邦稅法典第351條。因為一旦效仿,我們將不得不考慮采用美國和其他國家已經(jīng)成熟的相關(guān)的輔助制度。然而，實施這一政策的適當(dāng)稅制卻不會自動產(chǎn)生?！　　　?. 免稅出資, 然后公司免稅分立　　假定李某是一個房屋的所有權(quán)人，該房屋的購入價為五十萬元，現(xiàn)在該房屋已升值。經(jīng)過一段時間，房屋轉(zhuǎn)讓給B公司新設(shè)立的C公司，作為對價，C公司向B公司發(fā)放股權(quán)；之后B公司用C公司的股權(quán)回購A公司所有的B公司的股權(quán)。　　根據(jù)國稅函[2005]319號的規(guī)定，當(dāng)李某以房屋出資時，房屋增值部分不被確認(rèn)，李某可以按房屋的原值(五十萬元)取得股權(quán)。李某由此避免了適用實現(xiàn)原則?！　【瓦@一問題，比較美國關(guān)于公司分立的免稅規(guī)定也許能對我們有所助益，特別是美國聯(lián)邦稅法典355條的規(guī)定。這個案例是由近年發(fā)生在美國的”全國淀粉”交易改編而來的，[19] 該交易和與其相似的其他交易引起的爭議波及美國的不少企業(yè)納稅人、聯(lián)邦稅務(wù)局甚至國會。比如，通過優(yōu)先股定期的股息分配保證李某獲得相當(dāng)于持有一百五十萬元現(xiàn)金的當(dāng)期回報；李某也可以被授權(quán)按照自己的意愿以該筆現(xiàn)金直接投資。所以根據(jù)具體情況（如資本利得在李某出售房屋取得的收益中所占之比重），李某完全可能獲得多于直接出售該房屋的收益。這種一般性規(guī)定來自于《企業(yè)所得稅暫行條例實施細則》和《外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法實施細則》，除非有特殊規(guī)定將其在特定情況下做出改變，應(yīng)該是普遍適用的。如果適用《企業(yè)所得稅暫行條例實施細則》的一般性原則，計稅成本可以按市場價格或評估確認(rèn)的價格確定?！薄　∵@種稅務(wù)處理并不是邏輯上不可思議的。[24] 而B如將此財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給公司集團外的第三方，A向B轉(zhuǎn)讓時的所得也要屆時算入A與B同在的公司集團的所得。如上所述